前一陣子，不少中小企業(yè)因為現(xiàn)金流、合同、市場等因素，無法支撐長時間停工停產(chǎn)，進(jìn)而引發(fā)企業(yè)界的焦慮。好在疫情防控工作進(jìn)入戰(zhàn)“疫”新階段，除湖北省外的各?。ㄖ陛犑小⒆灾螀^(qū)）開始逐步復(fù)工。我們雖然還沒能“滿血”，但每一個人都在助力中國經(jīng)濟(jì)“回血”。

作為破產(chǎn)法學(xué)者，我深知破產(chǎn)程序的不可逆性隱含的潛風(fēng)險有多大，我深知破產(chǎn)程序?qū)ζ髽I(yè)商譽損失有多大，我深知破產(chǎn)程序的時間和經(jīng)濟(jì)成本有多高，我深知公眾對于破產(chǎn)程序本身的誤解、仇視甚至抵制有多深，我當(dāng)然希望每一個市場主體都能在疫后滿血復(fù)活、生機盎然。這種悲憫心，用一句老話，正所謂“但愿世間人無病，何妨架上藥生塵”。

但是，對于企業(yè)界來說，尤其是絕大部分現(xiàn)金流不夠豐沛的企業(yè)家們，終究需要竭盡全力面對疫后困境。宏觀層面的政策“紅包”當(dāng)然值得期待，但真正讓市場經(jīng)濟(jì)中的個體獲得生機甚至迎來突飛猛進(jìn)的發(fā)展，關(guān)鍵還得靠市場主體自身。從這個角度，對于已陷入困境或者即將陷入困境的企業(yè)家來說，“良藥苦口利于病”，適當(dāng)了解下破產(chǎn)法可能提供的經(jīng)營策略甚至法律工具，置之死地而后生，是十分有必要的。

那么，破產(chǎn)法會為陷入困境的企業(yè)家們，提供哪些策略性選項呢？這個問題可以分破產(chǎn)程序外、破產(chǎn)程序內(nèi)兩方面展開——

一方面，在破產(chǎn)程序外，破產(chǎn)法至少可以從如下三方面為陷入困境的企業(yè)家們提供商業(yè)工具：

第一，可以把破產(chǎn)程序作為債務(wù)展期談判的工具。這次新冠肺炎疫情突如其來，可能有為數(shù)不少的企業(yè)需要尋求債務(wù)展期，否則將不可避免陷入技術(shù)性破產(chǎn)的境地。2月9日，K歌之王宣布與全部兩百多名員工解除勞動合同；如果30%以上的員工不接受該方案，企業(yè)將申請破產(chǎn)清算。無論K歌之王將裁員與破產(chǎn)清算掛鉤法律上能否說通，但顯而易見，K歌之王是在把破產(chǎn)清算作為一種威懾性的商業(yè)策略使用。對于絕大部分企業(yè)家來說，在債務(wù)展期談判中，也可以把進(jìn)入破產(chǎn)程序作為一種談判策略，畢竟破產(chǎn)程序具有一定的時間成本、經(jīng)濟(jì)成本，債權(quán)人的權(quán)益在債務(wù)展期與在破產(chǎn)程序中實現(xiàn)債權(quán)相比，顯然前者更有可預(yù)期性，理論上清償利益會更高，而且還不受《企業(yè)破產(chǎn)法》清償順位的約束。相信很多債權(quán)人在權(quán)衡利弊后，也樂于通過債務(wù)展期，避免讓債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)，進(jìn)而實現(xiàn)共贏。

第二，可以在經(jīng)營中緊緊圍繞破產(chǎn)原因所關(guān)注的資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流，量入為出，壓縮非盈利業(yè)務(wù)，盡量減少不必要的開銷。站在企業(yè)經(jīng)營的角度，無論是主動還是被動，進(jìn)入破產(chǎn)程序，往往要么因為到期的債務(wù)沒有現(xiàn)金償還，要么因為債務(wù)總額遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于資產(chǎn)總額。不管是現(xiàn)金流測試法，還是資產(chǎn)負(fù)債表測試法，甚或二者同時具備，都是破產(chǎn)原因之一，都會有成為激活破產(chǎn)程序的“扳機”。在疫后重建過程中，從消除破產(chǎn)原因的角度，每一個企業(yè)家確實都需要認(rèn)真審核自身的資產(chǎn)負(fù)債表，改善現(xiàn)金流，節(jié)衣縮食，通過削減開支來讓有限的現(xiàn)金流支撐更長的時間。

第三，可以嘗試借助重整融資的思路，用更為優(yōu)厚的承諾，適當(dāng)補充現(xiàn)金流。按照《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，破產(chǎn)程序中債務(wù)人可以融資，而且這種融資的清償順位可以被視為“共益?zhèn)鶆?wù)”；在國外，破產(chǎn)融資能夠獲得超級優(yōu)先的順位，甚至可以通過交叉擔(dān)保為原來不具備擔(dān)保順位的債權(quán)匹配擔(dān)保順位。但無論如何，在疫后重建過程中，企業(yè)家也可以借鑒破產(chǎn)融資的思路，通過更為優(yōu)厚的承諾，積極補充現(xiàn)金流。當(dāng)然，此舉的核心目的還是在于避免進(jìn)入破產(chǎn)程序；如果真進(jìn)入破產(chǎn)程序，這些承諾有效與否，如果是在破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，則取決于管理人的審查，管理人可以視審查情況予以撤銷或確認(rèn)。這是后話，暫且不表。不惜一切代價，在合法的范圍內(nèi)確保企業(yè)活下去是擺在企業(yè)家面前的第一要務(wù)。

另一方面，在破產(chǎn)程序內(nèi)，企業(yè)家們事先了解如下破產(chǎn)法常識，也有助于坦然面對在常態(tài)經(jīng)營中通常認(rèn)定的最壞的局面，甚至能夠積極籌劃，把破產(chǎn)程序作為度過危機的法律策略：

其一，不僅債權(quán)人可以申請破產(chǎn)，債務(wù)人也能主動申請破產(chǎn)。在企業(yè)經(jīng)營過程中，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況時有發(fā)生，疫情肆虐更可能讓這種情況雪上加霜。那么這時候，企業(yè)家們有必要了解一點，并非只有債權(quán)人申請破產(chǎn)，才能進(jìn)入破產(chǎn)程序；債務(wù)人也可以申請啟動破產(chǎn)程序。債務(wù)人主動申請啟動破產(chǎn)程序，在承擔(dān)更多材料提交義務(wù)的同時，可以更為積極主動地選擇程序。

其二，破產(chǎn)程序的啟動，并不必然意味著企業(yè)通過破產(chǎn)清算死亡，也可以通過和解、重整制度起死回生。債務(wù)人在申請啟動破產(chǎn)程序的同時，可以在破產(chǎn)清算、和解和重整之間選擇。就這三種“小程序”而言，破產(chǎn)清算的結(jié)果是“死”，清算完畢債務(wù)人企業(yè)就會退出市場，作為一個市場主體就此消亡；而和解和重整的正常結(jié)果，都是“生”，即在和解方案或重整計劃執(zhí)行完畢，債務(wù)人企業(yè)將在修復(fù)資產(chǎn)負(fù)債表、改善現(xiàn)金流之后浴火重生。

其三，破產(chǎn)法的核心制度之一，即自動中止。通俗點說，破產(chǎn)程序啟動后，按照自動中止制度，債權(quán)人不能再催收債務(wù)，執(zhí)行、保全程序也需要暫停，企業(yè)由此可以獲得一定的喘息空間。這也是為什么在國外常常把“破產(chǎn)”和“保護(hù)”連用。通過這種破產(chǎn)保護(hù)程序，債務(wù)人如同躲進(jìn)破產(chǎn)法提供的“金鐘罩”，債權(quán)人只能通過申報債權(quán)、參加債權(quán)人會議并表決等方式，合法有序地實現(xiàn)債權(quán)。如果債權(quán)人通過非法定方式受償，也會被管理人通過撤銷制度追回。

其四，破產(chǎn)程序啟動后，通常情況下法院會指定管理人，接管債務(wù)人企業(yè)。但是如果申請破產(chǎn)重整的話，債務(wù)人可以申請債務(wù)人自行經(jīng)管，確保企業(yè)家及其經(jīng)營團(tuán)隊依舊掌控生產(chǎn)經(jīng)營大局。這樣的話，即便進(jìn)入破產(chǎn)程序，但企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)并不全部失去。對于債務(wù)人企業(yè)管理團(tuán)隊來說，除非有意識調(diào)整，否則都可以保持不動，確保生產(chǎn)經(jīng)營的穩(wěn)定，把控重整的大方向。

其五，進(jìn)入破產(chǎn)程序后，管理人或者經(jīng)管債務(wù)人可以重新審視待履行的合同，并對現(xiàn)有合同選擇性履行，實現(xiàn)債務(wù)人財產(chǎn)最大化。這一制度也可以為債務(wù)人企業(yè)重新梳理法律關(guān)系，提供一個契機。尤其是對于一些對債務(wù)人負(fù)擔(dān)較重的合同，管理人或者經(jīng)管債務(wù)人可以不予履行，而讓合同相對方在破產(chǎn)程序中就其損失申報債權(quán)。

其六，重整程序中，經(jīng)管債務(wù)人可以利用《企業(yè)破產(chǎn)法》及其司法解釋提供的重整融資制度，獲得新的融資。如前所述，按照《企業(yè)破產(chǎn)法》司法解釋（三），重整融資可以獲得共益?zhèn)鶆?wù)的清償順位，這將極大提高重整融資債權(quán)人的積極性。對于債務(wù)人企業(yè)來說，重整融資可以獲得必要的現(xiàn)金流，為困境企業(yè)輸入新鮮血液，獲得轉(zhuǎn)機空間。

其七，重整計劃擬定過程中，經(jīng)管債務(wù)人可以與債權(quán)人展開談判，通過債權(quán)轉(zhuǎn)換股權(quán)、債權(quán)削減、展期清償?shù)雀鞣N符合商業(yè)規(guī)律的方式，通過重整計劃盡可能改善債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，削除潛在的破產(chǎn)原因，讓債務(wù)人企業(yè)獲得存續(xù)發(fā)展的機會。前期談判越充分，對各方的利益考慮越周全，債權(quán)人會議通過和法院批準(zhǔn)重整計劃的幾率就越高，重整計劃執(zhí)行中障礙也越小，最終債務(wù)人企業(yè)獲得拯救的空間當(dāng)然也就越大。

其八，重整計劃執(zhí)行完畢后，剩余的債務(wù)依法自動豁免，不再具有償還義務(wù)。重整結(jié)束之后，債務(wù)人企業(yè)將重新獲得完全的經(jīng)營自主權(quán)，信用記錄也將獲得修復(fù)，跟進(jìn)入破產(chǎn)程序前并無二致。按照破產(chǎn)法的機制，在重整計劃中削減的債務(wù)，重整計劃執(zhí)行完畢后即可獲得自動豁免，債務(wù)人不再有清償義務(wù)，債權(quán)人也不能再向債務(wù)人追討。

其九，疫情肆虐，危機重重，也為廣大企業(yè)家反思經(jīng)營戰(zhàn)略提供了契機。或許平日里，尚能夠老牛拖破車，勉勵支持。但疫后重建中，對于不具有發(fā)展前和市場空間產(chǎn)品、生產(chǎn)線或行業(yè)，必須要考慮通過破產(chǎn)清算程序，實現(xiàn)迅速退出，尋求其他商機。企業(yè)家們應(yīng)該堅信，自身才是最寶貴的資源。留得青山在，不怕沒柴燒，壯士斷腕，輕裝上陣，或許會成為下一次騰飛的起點。

當(dāng)然，上述對破產(chǎn)法的常識性介紹，囿于篇幅限制，難免掛一漏萬。事實上，破產(chǎn)法的精義遠(yuǎn)超于此。對于已經(jīng)陷入或者可能陷入困境的企業(yè)家來說，對于破產(chǎn)法更深入的了解、理解甚至活學(xué)活用，還有賴于更為系統(tǒng)的專業(yè)知識體系。這方面，我相信企業(yè)的法務(wù)、法律顧問和律師，一定能夠提供更為專業(yè)的意見和建議。無論如何，病毒無情，但破產(chǎn)法有溫度！

（作者陳夏紅為中國政法大學(xué)破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心研究員）