【原創(chuàng)】文/汐溟

在《如何以合伙合同為切入點(diǎn)在影片上映后挽回投資損失？》一文中，筆者提出在影片上映后，以合伙合同為依據(jù)，可以主張清算并要求退還部分投資款。事實(shí)上，合伙人可以隨時(shí)解除不定期合伙合同，即便影片未上映，影片投資人具備合伙人身份也可以解除合同。但前提是影片投資合同或者電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可以被認(rèn)定為合伙合同性質(zhì)。合伙合同是《民法典》新創(chuàng)設(shè)的合同類型，對(duì)合伙合同如何認(rèn)定和理解，尤其是如何從合伙合同角度來處理電影投資類合同糾紛，目前尚無案例，僅處于學(xué)習(xí)和探索階段。本文嘗試分析合伙合同的基本性質(zhì)和特征，以便影視投資者及相關(guān)從業(yè)者加深對(duì)合伙合同的認(rèn)識(shí)。

合同性質(zhì)由合同內(nèi)容決定，內(nèi)容不同，性質(zhì)便不同，不可一概而論。影視投資類合同包含諸多類型及范疇，性質(zhì)各異。有包含版權(quán)共有在內(nèi)的合作創(chuàng)作合同，也有投資份額轉(zhuǎn)讓合同。有些具有典型的合伙合同性質(zhì)，對(duì)其糾紛的處理，當(dāng)然可以適用《民法典》對(duì)合伙合同的規(guī)定，影片的聯(lián)合出品合同便具有合伙合同的基本性質(zhì)。有些則沒有那么典型，具備合伙合同的特性并不明顯，雖不能直接適用《民法典》對(duì)合伙合同的規(guī)定，但可以參照適用?？傊瑑扇艘陨贤顿Y電影，多少都會(huì)有合伙合同的某些痕跡，對(duì)投資方而言，合伙合同的認(rèn)定有重要意義。

合伙合同是兩個(gè)以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的協(xié)議（《民法典》第九百六十七條）。合伙具有組織性和契約性的雙重特征。合伙以組織體為存在常態(tài)，但契約型合伙在社會(huì)經(jīng)濟(jì)中也普遍存在。并非只有組織形態(tài)的、持續(xù)經(jīng)營的關(guān)系才是合伙，這并非合伙的本質(zhì)特征，契約型的關(guān)系，并不包含組織形態(tài)，也非以追求持續(xù)經(jīng)營為目標(biāo)同樣屬于合伙。合伙的本質(zhì)屬性是為共同事業(yè)的目的 ，利益共享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。組織型合伙的典型形態(tài)是合伙企業(yè)，契約型合伙容易被忽視，應(yīng)根據(jù)合同內(nèi)容具體判定?！皩?shí)現(xiàn)共同的事業(yè)目的，是合伙最顯明的特征，共同的事業(yè)是各合伙人追求的目標(biāo)?！餐氖聵I(yè)既可以是營利性、長期性的活動(dòng)，如成立合伙企業(yè)進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營；也可以是非營利性、短期、臨時(shí)的活動(dòng)，單純?yōu)楣餐呐d趣、愛好、理想，從事學(xué)術(shù)、藝術(shù)、文化交流活動(dòng)等（最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導(dǎo)小組主編：《民法典合同編理解與適用》，人民法院出版社，2735頁）。”

“共同的事業(yè)”較為抽象，但確是合伙合同的基石，應(yīng)該全面、深入理解。臺(tái)灣的林誠二教授認(rèn)為，“所謂共同事業(yè)，系指該事業(yè)為全體合伙人共同利益而言，故其成敗，對(duì)于任何一合伙人均有利害關(guān)系。故共同事業(yè)之經(jīng)營，則為合伙人之共同目的，必須具備此一要件，始得成立合伙，否則即非屬合伙契約，僅能稱之為出資契約，屬無名契約性質(zhì)（林誠二著：《民法債編各論（下）》，中國人民大學(xué)出版社，4頁）”。共同的事業(yè)實(shí)為合伙合同的核心要素。同為出資行為，無共同事業(yè)則是投資合同，有共同事業(yè)則是合伙合同。以合資買房為例，如二人共同出資購置房產(chǎn)，如房產(chǎn)系用于酒店經(jīng)營，則為合伙合同，若僅為自住，則并非合伙合同，僅為普通的共同投資關(guān)系。

合伙合同應(yīng)當(dāng)包含出資條款，為共同的事業(yè)應(yīng)該共同出資，出資是合伙人的基本義務(wù)，也是合伙合同的必要條款。若缺少出資條款，合伙合同應(yīng)不成立。如果約定以勞動(dòng)或技術(shù)入伙，并不投入資金，是否仍為合伙合同？盡管合伙合同的法律定義中未將出資作為必備條件，但本文持嚴(yán)格立場，貨幣出資是核心內(nèi)容，缺之不可。

利潤分配，虧損的承擔(dān)是僅次于出資約定的重要條款，其對(duì)應(yīng)的是合伙合同中共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的部分。盈虧共擔(dān)是合伙合同的基本特征，這應(yīng)該是區(qū)別于借款合同的最明顯標(biāo)志。既然事業(yè)是所有合伙人共同的，如果成功則應(yīng)該是所有人的成功，失敗也是所有人的失敗。對(duì)最終結(jié)果的承擔(dān)，所有合伙人具有一體性。

盡管合伙合同還有其它的規(guī)則，但上述內(nèi)容無疑是最重要的，屬于合伙合同的核心元素，對(duì)認(rèn)定合伙合同的性質(zhì)具有最重要的價(jià)值。