【原創(chuàng)】文/汐溟

影片投資合同或版權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定投資款或受讓款分期支付，如下一期款項支付遲延，相對方有權(quán)解除合同并不退還已收款項。直觀地看，此種約定過于嚴(yán)苛。是否有效？是否可以調(diào)整？在解除時是否可以要求退還一部分款項？

筆者處理過三起與該約定相關(guān)合同糾紛。第一起是合同仲裁案件，當(dāng)事人簽訂了一部引進片的發(fā)行權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲將對引進片的發(fā)行權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，約定轉(zhuǎn)讓費分三筆支付，如乙經(jīng)甲書面催告后遲延十日支付轉(zhuǎn)讓費，甲有權(quán)解除合同，對已收取的轉(zhuǎn)讓費不予退還。第二起案件中，當(dāng)事人之間也存在進口片發(fā)行權(quán)轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系，甲將發(fā)行權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，乙分兩筆支付轉(zhuǎn)讓費，如乙在第二筆款支付條件成就后五個工作日內(nèi)未足額支付，合同自動終止，對于已經(jīng)支付的轉(zhuǎn)讓費，乙放棄返還請求權(quán)。第三起案件中，當(dāng)事人之間存在合作創(chuàng)作合同關(guān)系，甲乙共同投資、制作影片，乙分三期支付投資款，如逾期并經(jīng)甲書面催告后十個工作日內(nèi)仍未支付，甲有權(quán)解除合同，并有權(quán)拒絕返還乙已付投資款。

討論已付款項是否可以調(diào)整的關(guān)鍵問題在于對該款項的性質(zhì)認(rèn)定。如果該類款項具有違約金性質(zhì)，則具有調(diào)整的可能。依據(jù)《民法典》第五百八十五條第二款的規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。有一種觀點認(rèn)為，諸如第二筆延期第一筆便放棄的約定具有違約金的性質(zhì)。以第一起案件為例，“如乙經(jīng)甲書面催告后遲延十日支付轉(zhuǎn)讓費，甲有權(quán)解除合同，對已收取的轉(zhuǎn)讓費不予退還”。該約定中，“如乙經(jīng)甲書面催告后遲延十日支付轉(zhuǎn)讓費”，此為對未來履行中乙遲延履行的假定。遲延履行屬于違約行為。如該違約行為發(fā)生，甲享有解除權(quán)，同時對已收取的轉(zhuǎn)讓費作不予退還處理。該條款賦予甲附條件解除權(quán)，而“對已收取的轉(zhuǎn)讓費不予退還”應(yīng)作何解？既可以解釋為違約金，也可以解釋為雙方對解除效果的約定。

我國《民法典》第五百八十五條第一款規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法?！斑`約金，是由當(dāng)事人約定或法律規(guī)定的、在一方當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時向另一方當(dāng)事人支付的一筆金錢或其他給付（韓世遠(yuǎn)著：《合同法總論（第四版）》，法律出版社，822頁）。”

結(jié)合合同約定判斷，乙如構(gòu)成違約，甲可解除合同，同時占有乙已付的投資款。因通常情形下，對于金錢給付，在合同解除時，多作退還處理以使合同關(guān)系恢復(fù)原狀。而不予退還盡管并未要求違約方的乙另行支付金錢，但不予退還仍然使甲產(chǎn)生占有其金錢的效果，與支付其實無異。按此解釋，該款項確有違約金性質(zhì)。

但是，如果對違約金的支付時間有限定，則會給前述解釋帶來障礙。主流觀點認(rèn)為，違約金應(yīng)在違約時支付，即違約是支付先決條件，先有違約行為，后支付違約金?！斑`約金是由雙方約定的在違約后由一方向另一方支付的一筆金錢。首先，違約金是一種違約后生效的補救方式。換言之，違約金在訂立時并不能立即生效，而只是發(fā)生一方違約以后，才能產(chǎn)生效力（王利明著：《合同法研究第二卷（第三版）》，中國人民大學(xué)出版社，696頁）?！比绻謬?yán)格的態(tài)度，違約金只有在發(fā)生違約行為后才具備支付條件。乙在違約行為發(fā)生前支付投資款，該投資款顯然又不具備違約金性質(zhì)。

本文持嚴(yán)格的態(tài)度，違約金應(yīng)該是在違約行為發(fā)生后才會產(chǎn)生給付義務(wù)，如在違約前便支付則具有定金性質(zhì)，但又應(yīng)受到不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十的限制。

概括地講，在影片聯(lián)合投資合同、進口片發(fā)行權(quán)轉(zhuǎn)讓合同以及其他相關(guān)合同中，如有一方有遲延履行等違約行為，另一方有權(quán)解除合同并對已收款項不予退還等約定，該內(nèi)容不具違約金條款典型特征，已付款項應(yīng)不作違約金對待。進一步論，違約方在非違約方行使解除權(quán)時，無權(quán)要求返還或部分返還已付款項，喪失對其返還請求權(quán)。