【原創(chuàng)】文/汐溟

合同履行中，甲依約支付了前三期制作費(fèi)。2019年3月1日，乙向甲發(fā)微信，內(nèi)容大意為工作已經(jīng)全部完成，按照行業(yè)慣例，拷貝成片需先行結(jié)清尾款，因此可到乙處機(jī)房看片，或向甲提供低質(zhì)量水印版本。甲表示加水印可理解，但低質(zhì)量無(wú)法理解。乙回復(fù)低質(zhì)量?jī)H為相對(duì)模板而言，同樣是高清版本。2019年3月4日甲收到乙提供的加水印、H264格式制作成果。

此后甲向乙催要合同約定的最終格式成片，乙則堅(jiān)持應(yīng)先支付第四期尾款，否則有權(quán)拒絕交付最終成片。雙方各有堅(jiān)持，最后成訟。

結(jié)合前文對(duì)合同約定內(nèi)容分析以及雙方的溝通過程可以看出：

首先，雙方的主張與堅(jiān)持其實(shí)都沒有直接的合同依據(jù)，但甲的觀點(diǎn)基礎(chǔ)更脆弱些，雙方都超出合同的范圍來(lái)提出請(qǐng)求。

其次，既然合同無(wú)約定，而履行中又涉及到且必須解決，這就需要對(duì)合同漏洞進(jìn)行填補(bǔ)。我國(guó)原《合同法》第六十一條規(guī)定，“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！焙贤瑢?duì)工作內(nèi)容完成后至最終格式成片交付前合同應(yīng)如何履行未作約定，對(duì)工作內(nèi)容的交付形式也未約定，此時(shí)應(yīng)由雙方協(xié)商解決，實(shí)際是雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

再次，事實(shí)上雙方也是自覺按此程序進(jìn)行。乙率先向甲提出建議，該建議具有要約的性質(zhì)，其內(nèi)容包含兩個(gè)部分：第一，明確拷貝成片應(yīng)結(jié)清尾款，該規(guī)則作為行業(yè)習(xí)慣存在；第二，未結(jié)清尾款前審查影片有兩種方式供甲選擇，可以先交付有水印版本的成片或者直接到乙處現(xiàn)場(chǎng)審片。而甲對(duì)乙建議的回復(fù)及反應(yīng)包含兩項(xiàng)內(nèi)容：加水印可以理解，且接收了有水印版本的成片。這說(shuō)明甲認(rèn)可乙提出的行業(yè)慣例，另外也同意乙先提交有水印版本成片的建議。

進(jìn)一步論，經(jīng)過要約與承諾的過程，雙方形成了新的合意，也是針對(duì)該事項(xiàng)的補(bǔ)充意見，其內(nèi)容應(yīng)為：基于拷貝成片需先行結(jié)清尾款的行業(yè)慣例，乙先向甲交付有水印版本的成片供甲驗(yàn)收，甲審核確認(rèn)后支付尾款，收到尾款后乙交付最終格式的成片。補(bǔ)充協(xié)議也是合同的組成部分，對(duì)雙方也有約束力，雙方也應(yīng)嚴(yán)格遵守。在甲收到乙有水印版本的成片后，認(rèn)可了成片質(zhì)量，此時(shí)甲應(yīng)先支付第四期尾款，這是其履行補(bǔ)充協(xié)議義務(wù)的要求，但甲未支付尾款卻直接向乙提出交付最終格式成片的要求，乙有權(quán)基于先履行抗辯權(quán)拒絕。于此情形下，甲的請(qǐng)求無(wú)合同依據(jù)，乙的拒絕有法律依據(jù)。

退一步講，即便雙方對(duì)此協(xié)商不成，甲此后堅(jiān)持未接受乙的建議，推翻其先前的表示，雙方之間未形成補(bǔ)充協(xié)議，但依據(jù)交易習(xí)慣，仍可得出上述結(jié)論。依據(jù)原《合同法》第六十一條規(guī)定，如當(dāng)事人達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議，則按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣處理。因?yàn)楹贤胁o(wú)其他條款可供參考，或者即便存在也無(wú)直接的適用關(guān)系，通過合同自身無(wú)法解決履行問題。所以，應(yīng)選擇第二個(gè)路徑，即交易習(xí)慣的方式予以突破，而恰好在后期制作中確實(shí)存在行業(yè)慣例，而且當(dāng)事人在履行中也明確提出了該行業(yè)慣例作為依據(jù)。

我國(guó)民法法源分為兩個(gè)層次：一是法律，二是習(xí)慣。“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗（《民法典》第十條）?！焙贤I(lǐng)域中的交易習(xí)慣，包含以下兩項(xiàng)：（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或應(yīng)當(dāng)知道的做法；（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。前兩項(xiàng)均不得違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。本案中，乙所提出的拷貝之前先結(jié)清尾款，應(yīng)該屬于電影后期制作行業(yè)里的行規(guī)，對(duì)這一行規(guī)，乙提出后甲未反對(duì)，結(jié)合其溝通情況，可視為其默認(rèn)，說(shuō)明其也知道該行規(guī)的存在。故而，即便沒有合同和法律作為依據(jù)，適用交易習(xí)慣也可解決雙方的爭(zhēng)議。