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數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)的啟航與隱憂——2018年數(shù)據(jù)法律政策回顧和展望

高富平/華東政法大學(xué)教授、數(shù)據(jù)法律研究中心主任
2019-01-07 13:08
來源:澎湃新聞
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2018年,地方政府在政府?dāng)?shù)據(jù)共享和公共數(shù)據(jù)開放方面有實(shí)質(zhì)進(jìn)展。圖為 2018年8月31日,在南京舉行的軟件產(chǎn)品和信息服務(wù)交易博覽會上,參觀者在觀摩大數(shù)據(jù)信息應(yīng)用展示。視覺中國 資料

2018年是我國大力推進(jìn)大數(shù)據(jù)應(yīng)用,促進(jìn)數(shù)字經(jīng)濟(jì)或數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一年。國家和地方均出臺了許多政策和法規(guī),令這一年成為大數(shù)據(jù)法律和政策密集制定和發(fā)布的年份。這些政策和立法,主要集中在三個方面。

一、地方政府建規(guī)立制,推進(jìn)政府?dāng)?shù)據(jù)共享和開放

首先是,天津市通過了大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用條例,或引領(lǐng)新一輪地方立法。

2018年12月14日,天津市第十七屆人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議表決通過《天津市促進(jìn)大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用條例》(自2019年1月1日起施行)。該條例是一部以促進(jìn)大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用為主題的地方法規(guī),將數(shù)據(jù)劃分為政務(wù)數(shù)據(jù)和社會數(shù)據(jù),涵蓋政務(wù)數(shù)據(jù)的共享和社會開放、開發(fā)應(yīng)用。

在促進(jìn)大數(shù)據(jù)應(yīng)用發(fā)展方面,貴州省走在全國前列,早在2016年1月15日即通過了《貴州省大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用促進(jìn)條例》。但之后效仿的并不多,天津是繼貴州之后又一個通過立法推進(jìn)大數(shù)據(jù)應(yīng)用的省級地方。天津的示范可能進(jìn)一步帶動地方類似條例的制定,比如山西省的大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用促進(jìn)辦法已經(jīng)在公開征求意見了。

其次,地方政府在政府?dāng)?shù)據(jù)共享和公共數(shù)據(jù)開放方面有實(shí)質(zhì)進(jìn)展

國家自2015年開始部署大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略。國務(wù)院2015年印發(fā)的《促進(jìn)大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》將大數(shù)據(jù)視為“推動經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型發(fā)展的新動力”、“重塑國家競爭優(yōu)勢的新機(jī)遇”和“提升政府治理能力的新途徑”。2016年發(fā)布的《政務(wù)信息資源共享管理暫行辦法》為政務(wù)信息資源共享建立了規(guī)范和框架。2017年2月6日,中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第32次會議審議通過《關(guān)于推進(jìn)公共信息資源開放的若干意見》,著力推進(jìn)重點(diǎn)領(lǐng)域公共信息資源開放,但該意見全文至今未公開發(fā)布。

地方政府依中央指示,積極推進(jìn)政府?dāng)?shù)據(jù)的共享和公共數(shù)據(jù)開放。擔(dān)任領(lǐng)頭羊的依然是貴陽市。

2017年1月,貴陽市第十三屆人民代表大會常務(wù)委員會第四十八次會議審議通過《貴陽市政府?dāng)?shù)據(jù)共享開放條例》(2017年5月1日起施行)。之后,2017年11月和12月,貴陽市人民政府常務(wù)會議先后通過《貴陽市政府?dāng)?shù)據(jù)資源管理辦法》(2018年1月1日起施行)和《貴陽市政府?dāng)?shù)據(jù)共享開放實(shí)施辦法》(2018年3月1日起施行),具體落實(shí)該條例,推進(jìn)貴陽政府?dāng)?shù)據(jù)的共享開放。

2018年9月,上海市人民政府常務(wù)會議通過《上海市公共數(shù)據(jù)和一網(wǎng)通辦管理辦法》(2018年11月1日起施行),旨在加快公共數(shù)據(jù)的歸集、整合、共享,在實(shí)現(xiàn)一網(wǎng)通辦,提升社會服務(wù)效率的同時,聚集公共管理和服務(wù)機(jī)構(gòu)在依法履職過程中采集和產(chǎn)生的各類數(shù)據(jù)資源,為今后數(shù)據(jù)開放利用奠定基礎(chǔ)。實(shí)際上,上海市政府早在2016年2即發(fā)布《上海市政務(wù)數(shù)據(jù)資源共享管理辦法》(自2016年3月1日起施行),是最早發(fā)布該類地方規(guī)章的省級政府。

2018年,地方出臺的類似規(guī)章還有《廣東省政務(wù)數(shù)據(jù)資源共享管理辦法(試行)》、《合肥市政務(wù)數(shù)據(jù)資源共享開放管理暫行辦法》等。

政府在我國信息化進(jìn)程中承擔(dān)著推進(jìn)器的作用,我國甚至依賴政府的信息化推動整個社會的信息化,這是我國今天成為網(wǎng)絡(luò)大國,具備一定發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)的重要理由。在物聯(lián)網(wǎng)、云計算、大數(shù)據(jù)、人工智能等為標(biāo)志的新一輪信息科技革命中,政府將依然發(fā)揮先導(dǎo)作用。不過,在積極改善自身運(yùn)營效率,為社會提供公共數(shù)據(jù)資源的同時,如何建設(shè)適應(yīng)數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)的制度環(huán)境,產(chǎn)出合理可行的數(shù)據(jù)利用制度規(guī)則,應(yīng)當(dāng)成為政府另一項(xiàng)重要任務(wù)。

二、行業(yè)數(shù)據(jù)立法開始起步,全面釋放數(shù)據(jù)價值

首先,科學(xué)數(shù)據(jù)的管理首次實(shí)現(xiàn)有規(guī)可循。

2018年3月,國務(wù)院辦公廳印發(fā)《科學(xué)數(shù)據(jù)管理辦法》,該辦法被譽(yù)為國家首個類目數(shù)據(jù)管理辦法。辦法所涉及的科學(xué)數(shù)據(jù)主要包括在自然科學(xué)、工程技術(shù)科學(xué)等領(lǐng)域,通過基礎(chǔ)研究、應(yīng)用研究、試驗(yàn)開發(fā)等產(chǎn)生的數(shù)據(jù),以及通過觀測監(jiān)測、考察調(diào)查、檢驗(yàn)檢測等方式取得并用于科學(xué)研究活動的原始數(shù)據(jù)及其衍生數(shù)據(jù)。辦法主要調(diào)整政府預(yù)算資金支持開展的科學(xué)數(shù)據(jù)的采集生產(chǎn)、加工整理、開放共享和管理使用等活動,確立“開放為常態(tài)、不開放為例外”作為科學(xué)數(shù)據(jù)的開放利用原則。

2018年8月,甘肅省人民政府印發(fā)《甘肅省科學(xué)數(shù)據(jù)管理實(shí)施細(xì)則》,成為第一個貫徹《科學(xué)數(shù)據(jù)管理辦法》,推進(jìn)和規(guī)范科學(xué)數(shù)據(jù)管理的地方政府。

其次,健康數(shù)據(jù)的開放利用實(shí)現(xiàn)有章可循。

2018年7月,國家衛(wèi)生健康委員會發(fā)布《國家健康醫(yī)療大數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)、安全和服務(wù)管理辦法(試行)》,旨在基于保障公民知情權(quán)、使用權(quán)和個人隱私,規(guī)范健康和醫(yī)療數(shù)據(jù)的管理和開發(fā)利用,促進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+醫(yī)療健康”。這是為貫徹《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)和規(guī)范健康醫(yī)療大數(shù)據(jù)應(yīng)用發(fā)展的指導(dǎo)意見》、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+醫(yī)療健康”發(fā)展的意見》文件精神,由衛(wèi)健委制定的部門規(guī)章。

事實(shí)上,一些地方政府在貫徹國務(wù)院指示方面要先行一步。2017年至少已有三個地方政府發(fā)布了相關(guān)文件:《濟(jì)南市健康醫(yī)療大數(shù)據(jù)應(yīng)用發(fā)展行動方案(2017-2020年)》(2017年12月);《福州市健康醫(yī)療大數(shù)據(jù)開放開發(fā)實(shí)施細(xì)則》(2017年12月);《陜西省促進(jìn)和規(guī)范健康醫(yī)療大數(shù)據(jù)應(yīng)用發(fā)展實(shí)施方案》(2017年12月)。

在健康醫(yī)療數(shù)據(jù)地方法規(guī)的制定方面,貴陽依然領(lǐng)跑。2018年10月,貴陽市發(fā)布《貴陽市健康醫(yī)療大數(shù)據(jù)應(yīng)用發(fā)展條例》(2019年1月1日起施行)。

第三,多地發(fā)布企業(yè)上云政策,工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)和智能制造啟航。

智能制造或工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)是世界范圍內(nèi)正在經(jīng)歷的新工業(yè)革命。我國從2015年開始重視這一變革,不斷出臺政策指引或行動計劃。

2015年5月,國務(wù)院印發(fā)《中國制造2025》;2017年11月,國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于深化“互聯(lián)網(wǎng)+先進(jìn)制造業(yè)”發(fā)展工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)的指導(dǎo)意見》。為貫徹落實(shí)有關(guān)國家政策,工信部2017年3月印發(fā)《云計算發(fā)展三年行動計劃(2017-2019年)》,2017年10月印發(fā)《高端智能再制造行動計劃(2018-2020年)》,2018年7月印發(fā)《推動企業(yè)上云實(shí)施指南(2018-2020年)》。

針對國家上述政策,目前地方的政策落地大致分兩個方向,一是以貴州省為代表的推動工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)的方案;二是以浙江為代表的企業(yè)上云。浙江省2017年即開始頒行政策,推進(jìn)企業(yè)上云,2018年有更多省份效仿。

2018年8月,貴州省人民政府發(fā)布《貴州省推動大數(shù)據(jù)與工業(yè)深度融合發(fā)展工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施方案》,推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、人工智能與實(shí)體經(jīng)濟(jì)深度融合。

浙江省信息化工作領(lǐng)導(dǎo)小組2017年4月印發(fā)《浙江省“企業(yè)上云”行動計劃(2017)》,率先開啟地方企業(yè)上云工作。2017 年12 月,江蘇省經(jīng)濟(jì)和信息化委員會發(fā)布《加快推進(jìn)“企業(yè)上云”三年行動計劃》 。

2018年4月至11月,相繼有浙江、河南、山西、福建、上海五省市的地方政府發(fā)布有關(guān)企業(yè)上云的三年(2018-2020年)行動計劃。

相比較而言,企業(yè)上云簡單易行,但不應(yīng)當(dāng)為了上云而上云,最為重要的是企業(yè)如何利用云上數(shù)據(jù)資源,改進(jìn)企業(yè)的產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售模式,形成基于生產(chǎn)和用戶數(shù)據(jù)分析、制造與服務(wù)融合的新型工業(yè)模式。

第四,金融機(jī)構(gòu)數(shù)據(jù)治理指引發(fā)布。

中國銀行保險監(jiān)督管理委員會2018年5月發(fā)布的《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)數(shù)據(jù)治理指引》是第一部行業(yè)性數(shù)據(jù)治理規(guī)范,具有較大影響,成為其他行業(yè)參照的標(biāo)桿。

三、《電子商務(wù)法》頒布,觸及網(wǎng)絡(luò)環(huán)境數(shù)據(jù)保護(hù)和利用

在網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)據(jù)化、智能化的時代,電子商務(wù)已經(jīng)演變?yōu)榫W(wǎng)絡(luò)與商務(wù)(經(jīng)濟(jì))全面融合的現(xiàn)代商務(wù)形態(tài)??紤]到數(shù)據(jù)的應(yīng)用必然成為現(xiàn)代商務(wù)活動的必要組成部分,所以,電子商務(wù)本質(zhì)上是數(shù)據(jù)驅(qū)動的商務(wù),這才是高級階段的電子商務(wù)的本質(zhì)。因此,有評論者指出《電子商務(wù)法》可能面臨一出臺就過時的問題。

在筆者看來,《電子商務(wù)法》根本就沒有考慮也不太可能考慮數(shù)據(jù)利用問題,該法的定位和使命仍然是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易行為,平衡保護(hù)各方權(quán)益(但實(shí)質(zhì)上側(cè)重保護(hù)弱者尤其是消費(fèi)者權(quán)益),以營造安全、規(guī)范的網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境和秩序。就此而言,2019年1月1日起實(shí)施的《電子商務(wù)法》為所有利用網(wǎng)絡(luò)從事的經(jīng)營活動提供了基本框架,為中國電子商務(wù)健康有序發(fā)展提供了法律保障。

為規(guī)范電商活動中個人信息的使用,《電子商務(wù)法》首次明確,電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保障個人信息權(quán)利(第二十四條)。具體而言,電商經(jīng)營者有保護(hù)消費(fèi)者個人信息保護(hù)權(quán)行使的義務(wù),應(yīng)當(dāng)給用戶提供信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷的方式、程序,同時不得設(shè)置不合理?xiàng)l件。這對我國個人信息保護(hù)制度的完善具有積極作用。

但是,為實(shí)現(xiàn)對電商經(jīng)營者的監(jiān)管,該法規(guī)定,有關(guān)主管部門依法要求電商經(jīng)營者提供有關(guān)電商數(shù)據(jù)信息的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提供(第二十五條)。雖然該法同時規(guī)定,有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)采取必要措施保護(hù)經(jīng)營者提供的數(shù)據(jù)信息的安全,并對其中的個人信息、隱私和商業(yè)秘密嚴(yán)格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。但是,這樣的規(guī)則屬我國獨(dú)有,讓國外政府擔(dān)心我國政府可隨意獲取私人信息,有可能影響我國個人信息保護(hù)制度與世界接軌。

顯然,《電子商務(wù)法》在創(chuàng)制規(guī)則的同時也在制造麻煩。

四、結(jié)語:學(xué)術(shù)研究如何跟上政府政策制定的步伐

在人類進(jìn)入數(shù)據(jù)驅(qū)動的數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)時代(大數(shù)據(jù)時代),大數(shù)據(jù)及其應(yīng)用幾乎成為各個學(xué)科研究的重點(diǎn)領(lǐng)域。

就法學(xué)而言,大數(shù)據(jù)應(yīng)用的相關(guān)前沿問題,也成為有識之士研究的熱點(diǎn)。在這樣的趨勢下,各高校法學(xué)院校紛紛部署力量,規(guī)劃未來發(fā)展。2018年,許多高校都成立了涉及計算法學(xué)、人工智能法、互聯(lián)網(wǎng)法、網(wǎng)絡(luò)空間法、網(wǎng)絡(luò)安全法、數(shù)據(jù)法、網(wǎng)絡(luò)與信息法、未來法學(xué)等研究的研究院、研究中心,涉及網(wǎng)絡(luò)治理、數(shù)據(jù)保護(hù)、數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)、數(shù)據(jù)合規(guī)、電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)安全等主題的學(xué)術(shù)研討會也紛紛召開,就相關(guān)議題展開的研究可謂一片繁榮。

但是,細(xì)想一下,學(xué)術(shù)精英、新秀們大都忙于趕場或者忙于快速產(chǎn)出針對熱點(diǎn)議題的文章,而對制度改進(jìn)缺少深入、系統(tǒng)、科學(xué)的思考,甚至忘記了人是這個社會的主體、法律是人的行為規(guī)范等基本理念,只顧在自由的學(xué)術(shù)舞臺上“大放異彩”。筆者為這樣的“學(xué)術(shù)”研究前景和后果擔(dān)憂。

據(jù)筆者的有限觀察和檢索,國內(nèi)當(dāng)前有關(guān)數(shù)據(jù)的法律研究大多專注于與個人權(quán)利相關(guān)的個人信息保護(hù)。但實(shí)際上,個人信息只是大數(shù)據(jù)的一小部分,且個人信息并不是個人完全可以支配的財產(chǎn),而是以用戶為核心的數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)(以基于數(shù)據(jù)分析的個性化定制、個人性化服務(wù)、智能制造等為特征)可以利用的社會資源。如何在保護(hù)個人數(shù)據(jù)權(quán)利的前提下建構(gòu)個人數(shù)據(jù)(個人信息)社會化利用的秩序,才是個人數(shù)據(jù)(個人信息)研究的最終目的。

在我國當(dāng)下的市場經(jīng)濟(jì)中,政府扮演了特殊的角色,市場競爭在一定程度上體現(xiàn)為地方政府之間的競爭。于是,新一輪數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)的競賽,首先表現(xiàn)為地方政府的規(guī)劃和政策能力及它們所驅(qū)動的社會資源配置的競爭。在“網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國”、“大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略”、“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”等新目標(biāo)的強(qiáng)勁驅(qū)動下,許多地方的政府已經(jīng)和正在發(fā)布規(guī)劃、指導(dǎo)和規(guī)范未來數(shù)字經(jīng)濟(jì)秩序的地方法規(guī)、規(guī)章或行動綱要。尤其在2018年,這方面有顯著的成績。這表明了地方政府積極作為的態(tài)度和行動。

但實(shí)際上,地方政府是在中央政府各種相關(guān)行動綱要、意見的指導(dǎo)或者鼓動下而有所行動的,而中央的相關(guān)政策文件存在“摸著石頭過河”,盲目追隨科技或產(chǎn)業(yè)新概念的嫌疑。

比如,就“信息化”、“信息產(chǎn)業(yè)”、“大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)”、“互聯(lián)網(wǎng)+”、“云計算”、“物聯(lián)網(wǎng)”、“大數(shù)據(jù)”、“智能制造”、“工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)”、“人工智能”(AI)、“新一代人工智能”(AGI)等社會上流行的詞匯,國務(wù)院或相關(guān)部委都有相應(yīng)的國家政策出臺。但是,這些新技術(shù)或新業(yè)態(tài)本質(zhì)上都是信息和通信技術(shù)(ICT)不斷發(fā)展和應(yīng)用的結(jié)果,這方面的確需要國家的頂層設(shè)計,但這不意味著可以隨意出臺相關(guān)產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)政策。

問題主要在于,相同主題的多頭政策文件頻頻出現(xiàn),一個政策還沒有來得及被消化貫徹,相近主題的另一個文件就出臺了,甚至還可能同時出現(xiàn)兩個相互關(guān)聯(lián)的政策。比如工信部依據(jù)國務(wù)院有關(guān)“智能制造”及“互聯(lián)網(wǎng)+先進(jìn)制造業(yè)”的政策指示,在不到一年的時間里相繼發(fā)布了兩個行動計劃(高端智能再制造、推動企業(yè)上云)。頻繁多樣的政策除了證明政府部門的工作業(yè)績外,如何實(shí)施或?qū)嵤┬Ч绾尾坏枚?/p>

問題出在哪里?是政府過于積極,還是學(xué)術(shù)“參政”不夠?答案可能不是二選一那么簡單。無論中央政府還是地方政府,在出臺相關(guān)政策和法規(guī)時是否進(jìn)行了充分的論證,聽取了足夠多的意見,需要打一個問號。但同時,無論是法學(xué)還是其他學(xué)科的學(xué)者同仁都需要捫心自問并自我檢討:自己是否具備足夠多的知識儲備或深入的研究,能夠?yàn)檎峁┤?、科學(xué)和正確的建議?

謹(jǐn)以此文自省,并感恩過去的2018年,期許正在展開的2019年。

    責(zé)任編輯:李旭
    校對:丁曉
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