利用職權(quán)購買原始股所獲升值如何定性？近日中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站披露的一起原始股受賄案例顯示，公職人員蘭顯發(fā)因受賄罪被判處有期徒刑十年六個月，并處罰金80萬元。

據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站披露信息，曾任重慶市梁平縣（現(xiàn)為梁平區(qū)）農(nóng)業(yè)機(jī)械化技術(shù)推廣站站長的蘭顯發(fā)，利用職務(wù)便利，為甲公司在農(nóng)機(jī)銷售、農(nóng)機(jī)購置補(bǔ)貼等方面提供幫助、謀取利益，甲公司為感謝蘭顯發(fā)此前的職務(wù)行為并希望繼續(xù)獲得關(guān)照，向蘭顯發(fā)開放原始股認(rèn)購權(quán)。后甲公司成功上市，蘭顯發(fā)股份出售后獲利507萬余元，并收到分紅2.16萬元。

2024年6月14日，重慶市梁平區(qū)人民法院一審判決顯示，蘭顯發(fā)認(rèn)購此原始股的行為被認(rèn)定為受賄，判處有期徒刑十年六個月，并處罰金八十萬元。

澎湃新聞根據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站披露的信息綜合來看，該甲公司指向2009年10月創(chuàng)業(yè)板首批上市公司吉峰三農(nóng)科技服務(wù)股份有限公司（簡稱“吉峰科技”，300022）。

那么，國家工作人員是否具有購買甲公司原始股資格？其購買的原始股上市后所獲升值部分如何定性？中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站最新刊發(fā)文章給出了定論。

原始股受賄獲利超500萬元

根據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站披露，2006年至2017年，蘭顯發(fā)利用擔(dān)任梁平縣農(nóng)業(yè)機(jī)械化技術(shù)推廣站站長的職務(wù)便利，為他人在農(nóng)機(jī)銷售、農(nóng)機(jī)購置補(bǔ)貼等方面提供幫助、謀取利益，非法收受財物共計510余萬元人民幣（幣種下同）。

其中，2006年，甲公司控股的乙公司成立，乙公司總經(jīng)理賴某請托蘭顯發(fā)利用職務(wù)便利在乙公司擴(kuò)大農(nóng)機(jī)產(chǎn)品市場、獲取農(nóng)機(jī)購置補(bǔ)貼等方面提供幫助。

2007年，甲公司籌備上市，甲公司為感謝蘭顯發(fā)此前的職務(wù)行為并希望繼續(xù)獲得關(guān)照，向蘭顯發(fā)開放原始股認(rèn)購權(quán)，并承諾公司上市后該原始股會有大幅增值，即使沒有上市也會保證分紅，蘭顯發(fā)表示同意。

2008年2月，蘭顯發(fā)以其妻高某某名義出資5萬元認(rèn)購甲公司原始股5萬股。2009年10月，甲公司上市。2008年至2011年，甲公司通過資本公積金轉(zhuǎn)增股本方式增股，使得高某某名下持有的股份增至21.75萬股。2010年11月至2011年5月，蘭顯發(fā)在原始股禁售期滿后，分兩次出售股份共計18.25萬股，扣除股本金、手續(xù)費(fèi)、稅費(fèi)后非法獲利507萬余元。蘭顯發(fā)被立案審查調(diào)查期間，高某某出售剩余3.5萬股，截至判決時扣稅后暫未獲利。此外，蘭顯發(fā)所持股份獲得甲公司分紅共計2.16萬元。

2005年至2010年間，蘭顯發(fā)利用職務(wù)便利，為丙公司在農(nóng)機(jī)銷售、農(nóng)機(jī)購置補(bǔ)貼等方面提供幫助。2006年至2010年每年春節(jié)期間，蘭顯發(fā)五次收受丙公司股東曾某某以拜年名義給予的現(xiàn)金，每次2000元，共計1萬元。

2023年10月7日，重慶市梁平區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對蘭顯發(fā)涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查。2024年6月14日，梁平區(qū)人民法院判決蘭顯發(fā)犯受賄罪，判處有期徒刑十年六個月，并處罰金八十萬元。判決現(xiàn)已生效。

澎湃新聞綜合多方信息來看，該甲公司指向吉峰科技，2009年10月在創(chuàng)業(yè)板上市。官網(wǎng)資料顯示，吉峰科技深耕農(nóng)機(jī)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域20余年，是中國規(guī)模最大、綜合實(shí)力最強(qiáng)的農(nóng)機(jī)流通連鎖企業(yè)和農(nóng)機(jī)流通行業(yè)唯一上市公司。

招股書資料顯示，吉峰科技全資子公司梁平吉峰與“乙公司”信息一致。2006年，梁平吉峰成立在蘭顯發(fā)職務(wù)所在地梁平縣，總經(jīng)理為賴寒，并從事農(nóng)機(jī)、汽車銷售服務(wù)。

國家公職人員是否具有購買甲公司原始股資格？

那么，作為國家工作人員，蘭顯發(fā)是否具有購買甲公司原始股資格？

重慶市梁平區(qū)人民檢察院檢察一部主任于海華表示，判斷國家工作人員認(rèn)購特定公司原始股的行為是否構(gòu)成受賄犯罪，可以從以下三個方面進(jìn)行分析：一是獲取認(rèn)購機(jī)會與其職權(quán)的直接關(guān)聯(lián)性；二是投資入股行為是否屬于市場行為；三是該公司和國家工作人員雙方對原始股預(yù)期利益的認(rèn)知。

于海華指出，蘭顯發(fā)獲取的認(rèn)購機(jī)會與其職權(quán)具有直接關(guān)聯(lián)性，而且，蘭顯發(fā)不符合認(rèn)購公司原始股的條件，認(rèn)購甲公司5萬股原始股并非正常的市場投資行為。甲公司和蘭顯發(fā)對原始股預(yù)期利益有明確的認(rèn)知。

此外，辯護(hù)人提出“蘭顯發(fā)具備認(rèn)購原始股資格，且實(shí)際支付了對價，不應(yīng)認(rèn)定為受賄”的辯護(hù)意見，但法院并沒有采納。

重慶市梁平區(qū)人民法院刑庭副庭長朱飛表示，在出資購買原始股型受賄中，國家工作人員利用職務(wù)便利獲得認(rèn)購原始股資格，并實(shí)際出資購買該原始股，其權(quán)錢交易的標(biāo)的系該原始股上市后的預(yù)期升值收益。本案中，甲公司對不具備認(rèn)購資格的蘭顯發(fā)開放原始股認(rèn)購權(quán)，與蘭顯發(fā)利用職務(wù)便利幫助乙公司謀取利益密切相關(guān)。蘭顯發(fā)明知其不具有認(rèn)購資格，購買甲公司原始股后可以獲得巨額升值收益，且不需承擔(dān)風(fēng)險，其出資5萬元購買該原始股是打著投資入股的幌子，掩蓋受賄犯罪事實(shí)，不屬于正常市場投資行為，也不屬于最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定中“行為人支付股本金而購買較有可能升值的股票，由于不是無償收受請托人財物，不以受賄罪論處”的情形。綜上，蘭顯發(fā)構(gòu)成受賄罪。

原始股升值，受賄數(shù)額如何認(rèn)定？

澎湃新聞注意到，辯護(hù)人曾提出，應(yīng)以2009年甲公司上市時蘭顯發(fā)持有股份乘以發(fā)行價共計160余萬元認(rèn)定蘭顯發(fā)的受賄數(shù)額。如何看待該意見？實(shí)踐中，原始股上市后獲利超出行受賄雙方預(yù)期，是否對受賄數(shù)額認(rèn)定產(chǎn)生影響？

朱飛認(rèn)為，國家工作人員通過購買原始股受賄，對不法實(shí)質(zhì)判斷不僅應(yīng)看是否足額支付股份的交易價格，還要看原始股所具有的期待利益，包括股息、分紅、公司上市后原始股的增值利益等。

對于出資購買原始股型受賄，行受賄雙方針對的主要是期待利益。原始股上市后，受賄人獲得上市公司股東的身份，實(shí)現(xiàn)了對該原始股升值利益的控制。當(dāng)原始股經(jīng)過禁售期，受賄人可以出售并實(shí)際享有原始股大幅升值的收益時，受賄行為即達(dá)到既遂狀態(tài)。因此，以實(shí)際獲利時作為原始股受賄犯罪既遂的節(jié)點(diǎn)，能充分評價受賄人非法購買原始股時的全部期待利益，這既符合權(quán)錢交易時雙方的預(yù)期，也能實(shí)現(xiàn)主客觀相一致。

“如果以辯護(hù)人所提的方式計算蘭顯發(fā)的受賄數(shù)額，不能體現(xiàn)蘭顯發(fā)希望占有原始股上市后升值收益的主觀意圖以及占有509萬余元原始股增值利益及分紅的客觀實(shí)際，導(dǎo)致349萬余元不能計入犯罪數(shù)額，形成放縱犯罪的錯誤導(dǎo)向，不符合刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)原則?！敝祜w表示，對于立案審查調(diào)查期間，高某某出售的剩余3.5萬股股票，因截至判決時未獲利，本著有利于被告人的原則，該部分股票價值未計入受賄數(shù)額。

重慶市梁平區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任徐耀斌表示，實(shí)踐中，行受賄雙方合意形成時，雙方不可能準(zhǔn)確預(yù)見上市后股價走勢，但可能對漲幅有概括的認(rèn)識。對于受賄人已售出股份，以任何時間點(diǎn)的股價為基準(zhǔn)認(rèn)定其價值都具有一定隨意性，也都忽視了受賄人對現(xiàn)實(shí)利益的客觀、實(shí)際的控制。即便受賄人售出股份的實(shí)際成交價明顯高于其接受原始股時對股價漲幅的估計，但其自始至終對股價可能出現(xiàn)更高漲幅至少是持放任態(tài)度的，可能沒有積極追求，但也沒有堅決反對或拒絕這種可能性利益的實(shí)現(xiàn)，實(shí)際獲利后往往更不會拒絕。因此，從主客觀相一致的原則出發(fā)，無論受賄人選擇什么時間點(diǎn)出售股份、當(dāng)時股價高低、實(shí)際出售多少，均屬于其對認(rèn)購原始股升值利益的概括明知和現(xiàn)實(shí)接受，應(yīng)將其實(shí)際獲利部分全部計入受賄數(shù)額。