【原創(chuàng)】文/汐溟

著作權轉(zhuǎn)讓合同，是著作權權利人將其享有的著作權向受讓人轉(zhuǎn)讓的合同。依據(jù)我國著作權法的規(guī)定，能夠轉(zhuǎn)讓的著作權為著作財產(chǎn)權，因此，著作權轉(zhuǎn)讓具有財產(chǎn)權流轉(zhuǎn)的性質(zhì)。在該種關系中，著作權利人將權利讓與受讓人，受讓人支付轉(zhuǎn)讓款。在一般意義上說，著作權轉(zhuǎn)讓具有交易的性質(zhì)，作為對獲取權利的對價，受讓方應該支付價款。價款當為著作權轉(zhuǎn)讓合同的必備要素。但如果著作權轉(zhuǎn)讓合同中并未約定價款，即當事人未對價款一項做任何約定，合同中對其完全沒有涉及，則合同性質(zhì)應該如何界定？本文認為，在此種情形下，著作權轉(zhuǎn)讓合同或許并未成立。

依據(jù)我國合同法的基本理論，合同內(nèi)容分為必備條款和非必備條款。當事人對主要條款達成合意是合同成立的根本標志。必備條款的缺失、當事人未對其形成合意，合同無法成立。合同的性質(zhì)不同，必備條款也有區(qū)別。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第一條規(guī)定：“當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人的名稱或姓名、標的和數(shù)量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關規(guī)定予以確定?！币罁?jù)該司法解釋，價款似乎并非合同的必備條款。但該司法解釋是就一切合同而言，對特殊合同并不適用。“依事物的性質(zhì)，本身也可能有額外的要求，比如對于買賣合同而言，價款便屬于不可缺少的元素。司法解釋之所以沒有將價款或者報酬列入，不是因為它對于買賣合同不重要，而是因為作為一般規(guī)則，他無法適用于像贈與、無償保管之類的無償合同（韓世遠著：《合同法總論》第四版，法律出版社，115頁）?！焙贤饕獥l款的欠缺將導致合同不成立，“而主要條款，是指根據(jù)合同的性質(zhì)必須具備的條款。如果缺乏這些條款，合同是不能成立的。如買賣中缺乏標的和價款（王利明著：《合同法研究》第一卷第三版，中國人民大學出版社，225頁）”。

此外，王利明教授在對買賣合同的論述中認為，“價款又稱價金，由于買賣作為商品交易的典型形式，其必然以有償性為特點，所以買賣中必須包括價款的約定……當事人完全可以根據(jù)不同情形來具體約定買賣合同的各項要素。但是，法律規(guī)定的必備條款（當事人的姓名、名稱、標的、價款、數(shù)量）是不可缺少的，否則，買賣合同無法成立（王利明著：《合同法研究》第三卷第二版，中國人民大學出版社，61頁）?！币虼?，價款是買賣合同的必備、主要條款，對其欠缺將導致合同無法成立。

著作權轉(zhuǎn)讓合同可參照買賣合同的規(guī)定，價款也應為其必備條款。買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權于買受人，買受人支付價款的合同。著作權轉(zhuǎn)讓合同實際上具有買賣的性質(zhì):轉(zhuǎn)讓人為出賣人，所流轉(zhuǎn)者為著作財產(chǎn)權的權屬，這與買賣合同的性質(zhì)極為相近。而且依據(jù)《合同法》第一百七十四條的規(guī)定，“法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關規(guī)定”。著作權轉(zhuǎn)讓合同作為有償合同，自然也可參照買賣合同的有關規(guī)定。我國《著作權法》對著作權轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定中也曾指明，“權利轉(zhuǎn)讓合同包括下列主要內(nèi)容：（一）作品的名稱；（二）轉(zhuǎn)讓的權利種類、地域范圍；（三）轉(zhuǎn)讓價金；（四）交付轉(zhuǎn)讓價金的日期和方式；（五）違約責任；（六）雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。”我國《著作權法》雖未明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓價金是轉(zhuǎn)讓合同的必備條款，但通過其排列的位置及三四項均涉及到的內(nèi)容判斷，價金應為著作權轉(zhuǎn)讓合同的必備條款。另外，著作權轉(zhuǎn)讓合同中既然對價金一項未予約定，是否可以得出該轉(zhuǎn)讓系無償轉(zhuǎn)讓或贈與的結論？本文認為不可。首先，既然合同名為轉(zhuǎn)讓合同，且合同內(nèi)容中也有轉(zhuǎn)讓的相關約定，可明確該合同性質(zhì)為權利轉(zhuǎn)讓法律關系，故而已然排除了贈與的可能；其次，按交易習慣，轉(zhuǎn)讓多為有償，這與贈與的性質(zhì)也沖突；最后，最為重要的是，如果將其認定為贈與、無償轉(zhuǎn)讓，當事人對此應該也有明確的合意，轉(zhuǎn)讓方將其所有的財產(chǎn)權利作出處分，到底是有償轉(zhuǎn)讓還是無償贈與必須明確，尤其是后者，等同于轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓了財產(chǎn)權利卻無任何對價給付及回報，因涉及到轉(zhuǎn)讓方利益的重大損失，若無充分確切的意思表示，該種結論不可輕易得出，否則對轉(zhuǎn)讓方極不公平。

綜上，著作權轉(zhuǎn)讓合同若未約定轉(zhuǎn)讓價金，合同因缺少必備的主要條款而不能成立。