全面二孩政策公布后，各地都在緊鑼密鼓地修訂有關(guān)超生的處罰條款。據(jù)《法制日報》記者統(tǒng)計，全國已有29個省份陸續(xù)修訂了本地的計生條例，目前有7個省份的計生條例規(guī)定企業(yè)可以開除超生員工。其中，廣東、海南、云南和貴州4省規(guī)定企業(yè)對超生員工直接開除?！捌髽I(yè)對超生員工可以開除”或“直接開除”，是否違法，需要打一個大大的問號。

紀律處分界限模糊說不清

2015年新修訂的國家《人口與計劃生育法》第42條規(guī)定：“按照本法第四十一條規(guī)定繳納社會撫養(yǎng)費的人員（注：即超生人員），是國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予紀律處分?！贬槍夜ぷ魅藛T，按照《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》，確實存在“開除”一說。可對普通企業(yè)的員工，這里的“紀律處分”就很模糊了。2008年正式實施的《勞動合同法》，規(guī)定了企業(yè)可以單方面解除勞動合同的六種情形，但其中不包括“超生”。那么，企業(yè)員工違法生育，企業(yè)到底能夠作出哪些處分，企業(yè)能從這些處分中得到哪些補償，并沒有統(tǒng)一的說法。

開除超生員工是否符合法治精神？

《勞動法》第29條、《勞動合同法》第42條均規(guī)定：“一般情況下，用人單位不得與孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工解除勞動合同。”《婦女權(quán)益保障法》第27條亦規(guī)定:“任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動合同或者服務(wù)協(xié)議。但是，女職工要求終止勞動合同或者服務(wù)協(xié)議的除外?！?/p>

2015年江蘇省高級法院公布了一起案件判決，很有借鑒意義。當(dāng)事人劉女士因超生遭公司辭退，事后她將公司告上法庭，要求公司因單方面解除勞動合同支付賠償金。該案一審判決公司向劉女士支付近8萬元賠償金。后公司不服提出上訴，后又撤訴。劉女士最終拿到了判決的賠償金。

審理此案的法官認為，“違法生育二胎屬于行政違法行為，并不屬于勞動合同法調(diào)整范圍，它和員工與單位之間的勞動關(guān)系屬于兩種法律關(guān)系，二者不能混同?！币簿褪钦f，員工超生，可以對其施行行政處罰，但勞動權(quán)是寫入憲法的一項基本人權(quán)，不能將勞動權(quán)和計生問題進行捆綁。

當(dāng)計劃生育與勞動權(quán)沖突時如何解決？

勞動權(quán)是一項被寫入憲法的公民基本權(quán)利，而作為一種政策，計劃生育是在特定時期基于特定目的而采取的動態(tài)措施，正如我國現(xiàn)在放開二孩政策。網(wǎng)友AZX認為：企業(yè)員工違反計劃生育政策，可以受到行政處罰，比如征收社會撫養(yǎng)費，但以剝奪勞動權(quán)來進行懲罰是不妥的，有悖法理不說，亦非以人為本的做法——勞動權(quán)是生存權(quán)的先決條件，員工因超生被企業(yè)開除，孩子誰來養(yǎng)、家庭生活如何維持？

各地計生法規(guī)是否違反上位法？

按照《人口與計劃生育法》的規(guī)定，“縣級以上各級人民政府根據(jù)人口發(fā)展規(guī)劃，制定人口與計劃生育實施方案并組織實施?！备鞯乜梢愿鶕?jù)各自的情況，自行制定適合本地的方案，但地方法規(guī)不能違反上位法?！俺_除”這樣的條文，有違法理嫌疑，應(yīng)該考慮統(tǒng)一廢止。

同時，地方立法與上位法存在沖突的問題，需要立法機關(guān)增強預(yù)防和監(jiān)督。比如，普適政策應(yīng)該全國統(tǒng)一，不給地方過多自由裁量權(quán)；立法機關(guān)要進行的適當(dāng)性審查，要求行政機關(guān)制定的規(guī)范性文件不但要合法，不違反憲法和上位法的規(guī)定，還要合理。

觀點

主題一：直接開除員工，是否太狠？

凱撒大地：就算針對要求更嚴格的國家工作人員，對違規(guī)超生的處分，一般情況下也只是降級或撤職，情節(jié)嚴重的，才給予開除處分。在目前已經(jīng)實施普遍二孩的情況下，企業(yè)員工一旦超生，直接頂格處罰開除處分，有點狠了！

香菇蘑菇：雖然放開二孩，但計劃生育仍然是基本國策，只有對違法者嚴厲處罰，才能保證法律的貫徹落實。

主題二：既然敢于超生，就應(yīng)該承受相應(yīng)后果？

思享：企業(yè)開除超生員工的做法，是出于經(jīng)濟成本考慮，認為女職工違法生育的行為導(dǎo)致其人力資源短缺、經(jīng)濟成本上升，企業(yè)的考慮無可厚非。

慢生活夫人：在低生育率已經(jīng)成為大趨勢的今天，企業(yè)開除超生員工的做法只會讓生育率變得更低，最終會危害全社會，因此必須改變法律，規(guī)定超生不違法，企業(yè)不得制定任何規(guī)定來解除超生者的勞動合同才能給出有力保障。 

（原題為《企業(yè)開除超生員工是否違法？》）