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規(guī)定個人信息保護(hù)法 “根據(jù)憲法”制定的深意
2021年8月20日結(jié)束的十三屆全國人大常委會第三十次會議,三審表決通過了《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》。
該法第一條規(guī)定:“為了保護(hù)個人信息權(quán)益,規(guī)范個人信息處理活動,促進(jìn)個人信息合理利用,根據(jù)憲法,制定本法?!逼渲小案鶕?jù)憲法,制定本法”是在這部法律的草案提交本次會議三審時新加入的。
在8月13日全國人大常委會法制工作委員會舉行的記者會上,發(fā)言人臧鐵偉指出:“我國憲法規(guī)定,國家尊重和保障人權(quán),公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯,公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。制定實(shí)施本法對于保障公民的人格尊嚴(yán)和其他權(quán)益具有重要意義?!?/p>
的確,增加“根據(jù)憲法,制定本法”的規(guī)定,對《個人信息保護(hù)法》(下稱“個保法”)而言,具有十分重要的意義。
2012年12月由十一屆全國人大常委會三十次會議通過的《全國人大常委會關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》規(guī)定:“國家保護(hù)能夠識別公民個人身份和涉及公民個人隱私的電子信息。”這一規(guī)定開啟了我國個人信息保護(hù)法治化的道路。2017年的《民法總則》及2020年的《民法典》都明確“自然人的個人信息受法律保護(hù)”,使自然人的個人信息上的人格利益納入人格權(quán)保護(hù)范疇。這是民事立法對個人信息保護(hù)的完美回應(yīng)。
但是,從法源上講,個人信息受法律保護(hù)源自憲法對公民人格尊嚴(yán)的保護(hù)。其背后的法理是,自然人有獨(dú)立人格,有權(quán)自主塑造其在社會中的身份,自主決定其個人事務(wù),因而個人有權(quán)防范他人不當(dāng)處理涉及個人的信息,以維護(hù)主體尊嚴(yán)或人格自主。
1983年德國憲法法院創(chuàng)造性地將個人信息與人格自主之間聯(lián)系起來,明確“個人信息自主決定”。之后,歐洲委員會在2012年修改《關(guān)于個人數(shù)據(jù)自動化處理的個人保護(hù)公約》(制定于1981年)時接受了《歐盟基本權(quán)利憲章》將“個人數(shù)據(jù)保護(hù)權(quán)”(right to protection of personal data)從《歐洲人權(quán)公約》的隱私權(quán)中獨(dú)立出來的做法,將之明確為獨(dú)立的公民基本權(quán)利。因此,我國“個保法”增加規(guī)定“依據(jù)憲法”不僅有著一定域外法源支撐,更重要的是,對我們正確地定位理解和適用個人信息保護(hù)法有著非常重要的意義。
首先,使“個保法”成為實(shí)施憲法,保護(hù)公民基本權(quán)利的法律。
在《民法典》之后制定“個保法”,最易使它被理解成為實(shí)施《民法典》中“個人信息受法律保護(hù)”之規(guī)定的法律。而增加“依據(jù)憲法制定本法”的規(guī)定,將使“個保法”成為保護(hù)公民基本權(quán)利的法律,使“個人信息受法律保護(hù)”上升為一種公民基本權(quán)利,可稱之為“個人信息保護(hù)權(quán)”。在憲法層面稱其為個人權(quán)利并不導(dǎo)致私法上“個人信息受法律保護(hù)”被誤解為個人對個人信息享有決定權(quán)(支配權(quán))。
在憲法層面理解個人信息受法律保護(hù)(即使簡化為“個人信息保護(hù)權(quán)”)需要與其他的基本權(quán)利加以平衡,其真正的含義是“個人信息處理中的個人保護(hù)權(quán)”,保護(hù)的是個人主體權(quán)利不因個人信息處理而受到侵害。
也就是說,在憲法層面上的“個人信息保護(hù)權(quán)”并不是個人信息受保護(hù),而是個人信息上的個人主體權(quán)利受保護(hù)(或受到尊重),不因社會中對個人信息的使用行為而受到侵犯。
其次,可能開啟權(quán)衡個人信息和個人利益、社會利益和公共利益,進(jìn)行協(xié)同治理的通路,避免個人信息保護(hù)權(quán)的私法化、絕對化。
任何個人均是社會的一份子,個人信息是參與社會必不可少的工具,也是社會各主體開展社會交往和社會活動必須掌握和運(yùn)用的資料——識別個人的依據(jù)。因此,個人信息的使用就不應(yīng)完全是所涉及的個人說了算。個人信息保護(hù)權(quán)就不應(yīng)當(dāng)理解為私權(quán),理解為由個人自由意志決定是否為他人使用,進(jìn)而形成“非經(jīng)同意使用個人信息即侵權(quán)”的結(jié)論?!睹穹ǖ洹窞楸Wo(hù)個人信息上人格權(quán)益而規(guī)定的民事保護(hù)性質(zhì)的復(fù)制權(quán),就不應(yīng)理解為一經(jīng)請求就應(yīng)當(dāng)支持的絕對權(quán)?!皞€保法”可能確立的個人信息決定權(quán)、可攜權(quán)等權(quán)利,也就不演繹為民法上的私權(quán),導(dǎo)致個人信息個人決定,一經(jīng)請求就應(yīng)獲得救濟(jì)。在對個人信息的法律屬性和保護(hù)有了更高的定位后,就可能開啟個人信息治理保護(hù)模式,而不是再是“信息主體+信息處理者義務(wù)”范式。
再次,它使“個保法”以保護(hù)人民利益,改善人民福祉為基本遵循。
個人信息具有識別分析個人特性進(jìn)而基于識別分析做出快速精準(zhǔn)決策的社會資源屬性,個人識別分析支撐了個性化服務(wù)、個性化定制、智能制造、產(chǎn)業(yè)融合或社會資源重新配置,因而包括個人信息在內(nèi)的數(shù)據(jù)被2020年3月發(fā)布的《中共中央國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建更加完善的要素市場化配置體制機(jī)制的意見》定格為區(qū)別于土地、勞動力、資本和技術(shù)之外的第五大生產(chǎn)要素。
個人信息成為生產(chǎn)要素,意味著個人信息應(yīng)當(dāng)成為社會可用的資源,成為可社會化配置和利用的經(jīng)濟(jì)資源。而這樣的經(jīng)濟(jì)資源分享或流通利用正成為驅(qū)動社會創(chuàng)新,提升社會生產(chǎn)力,促進(jìn)社會發(fā)展,改善社會福祉的新動能。
2019年國務(wù)院新聞辦公室發(fā)布的《為人民謀幸福:新中國人權(quán)事業(yè)發(fā)展70年》白皮書指出“人民幸福生活是最大的人權(quán)”。因此,個人信息保護(hù)權(quán)顯然是著重于個人信息上個人權(quán)利的保護(hù),而當(dāng)個人權(quán)利保護(hù)與全體人民利益保護(hù)相沖突的時候,個人權(quán)利保護(hù)就應(yīng)當(dāng)讓位于人民利益保護(hù)。這不僅要求在解釋和實(shí)施“個保法”時要堅(jiān)持個人信息保護(hù)對個人權(quán)利的保護(hù)要與人民利益的保護(hù)相平衡原則,而且還進(jìn)一步要求“個保法”以保護(hù)人民利益,改善人民福祉為基本遵循。只有在這樣的定位下,“個保法”才會為個人信息的社會化利用留下一定的空間,為數(shù)據(jù)要素市場建設(shè)開辟一條通道。
最后,使“個保法”成為保護(hù)我國公民人權(quán)保障的利器。
在國際社會,個人信息保護(hù)定位于基本人權(quán)意義上的隱私權(quán),即保護(hù)人作為主體的尊嚴(yán)或自由。各國均將“個保法”溯源于《世界人權(quán)宣言》第12條,以人權(quán)保護(hù)為理由來保護(hù)各自國家公民的個人信息,控制個人信息跨境自由流動。
2018年5月生效的歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(GDPR)的政治目的是,以保護(hù)歐盟公民的基本權(quán)利為由,構(gòu)筑保障歐盟統(tǒng)一數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的屏障。在GDPR的引領(lǐng)下,個人信息保護(hù)問題越來越成為國際政治問題,個人信息本地化存儲和跨境流動的控制成為國際貿(mào)易新“壁壘”,而制造這一新壁壘的正當(dāng)理由是公民基本權(quán)利(尊嚴(yán)或自由)的保護(hù)。
為解決糾紛,國家之間必須談判和協(xié)商,通過國際條約或雙邊協(xié)議來實(shí)現(xiàn)互惠流動或者遵循相同規(guī)則的流動。如果我們將個人信息保護(hù)權(quán)定位于民法人格權(quán)或人格權(quán)益,作為對抗、對話的基礎(chǔ),我們的工作就是缺乏力量、沒有說服力的,將使中國在國際數(shù)字經(jīng)濟(jì)秩序談判中處于劣勢。而增加“根據(jù)憲法,制定本法”的規(guī)定,使個人信息保護(hù)權(quán)成為受憲法保護(hù)的人權(quán),將使我國亦可以實(shí)現(xiàn)以人權(quán)制衡,平等地參與國際對話、對抗、談判,為我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供安全保障。





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