12月12日，上海市第二中級人民法院刑事審判一庭副庭長楊慶堂在《華政?行仕法律論壇》上說，作為刑事法官，把握死刑案件的殺與不殺有“九看”。

楊慶堂認為，法官要重視民意，但不能以民意為中心，要以事實為根據(jù)，以法律為準繩。

“廢除死刑的呼聲，也會影響殺與不殺的判斷?？蓺⑴c可不殺的案子，堅決不殺?！?/p>

楊慶堂表示，中國老百姓幾千年的殺人償命觀念還在，只能逐漸在立法上減少、在司法上慎用死刑。如刑法修正案九，就廢除了9個死刑罪名。

“雖然現(xiàn)在有死刑，但也要嚴格限制和適用死刑，經(jīng)過大家的努力，也許可以不用再糾結殺與不殺。”

以下是澎湃新聞（www.nxos.com.cn）根據(jù)楊慶堂演講錄音所做的整理。

一、犯罪主體

把握死刑案件殺與不殺，首先要看犯罪主體。法律明確規(guī)定，犯罪的時候不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女，不適用死刑。

甚至到了20歲也要審查，因為有些貧窮落后地區(qū)的被告人虛報年齡，身份證和戶口簿顯示的年齡比實際年齡大。哪怕他殺了多人，手段特別殘忍，都不能殺。

刑法修正案八，增加了“審判時已滿75周歲的人不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外”，在實際操作過程中，為了貫徹少殺慎殺的策略，70歲至75歲的老人一般也不殺。

吸毒后產(chǎn)生幻覺殺人，經(jīng)過鑒定一般不適用死刑。然而，吸毒后曾經(jīng)表現(xiàn)出暴力行為，被處理過，再吸毒殺人，則可判死刑。

前不久寶山法院曾經(jīng)有一例：一人吸毒后暴力虐待妻子，被強制戒毒，卻從強制戒毒所翻墻出來，再次吸毒，拿刀捅死3人，捅傷2人。鑒定發(fā)現(xiàn)是精神病，一般情況下，精神病人是不判死刑，但這個被告人最后被判了死刑，因為他明知自己的行為可能危害社會，還第二次吸毒再次危害社會。

此外，家庭成員內(nèi)部之間的，如家庭販毒，一般只殺一個。在一起10多公斤的毒品犯罪中，老子是上家，兒子是下家。一般情況下，10多公斤的毒品量，兩人都要殺，但考慮在同一家庭，只殺了一個。兄弟也是同理。

二、犯罪對象

死刑案件中，判斷殺與不殺，要看被告人的犯罪對象。

犯罪分子如果殺的是老弱病殘孕及未成年人，或者殺的是警察，這種一般是死刑。

三、犯罪方式

犯罪行為方面也是審查的要點之一。如手段特別殘忍，采用折磨的方式，將被害人殺害，還有殺人焚尸、殺人分尸等，一般都會處以死刑。

另外，用投毒、爆炸等危害公眾安全的方式殺人的，一般也是死刑。

四、犯罪主觀方面

在審查殺與不殺的過程中，除了看犯罪手段以外，還要看犯罪目的，犯罪動機，指的是故意殺人，還是無因殺人。搶劫過程中殺人是無因的。但故意殺人一般都是有因的，比如報復社會殺人，恐怖組織、黑社會性質(zhì)的殺人，這種情況一般要殺。

從犯罪主觀角度來說，可以不殺的情況包括，因婚姻、家庭、戀情、鄰里產(chǎn)生糾葛殺人，農(nóng)村爭村爭水械斗造成死亡。如果動機不是非常卑劣，一般不殺。

五、是否有過錯

審理過程中，要看被告人有無過錯，如果被告人自己有過錯殺人，一般情況下要殺。

被害人有過錯，這種情況一般不殺。

還有一種情況是被害人長期虐待被告人，如去年四川一個農(nóng)村婦女把丈夫殺了，村民聯(lián)名寫信求情，這種情況下不殺。

在互毆過程中，被害人先動手危害被告人的，自衛(wèi)性質(zhì)的防衛(wèi)行為，這種一般不殺。

六、是否有法定情節(jié)

法官還會考慮到被告人是否累犯，主犯等，特別是毒品犯罪中的累犯及再犯，是要考慮的。

在案件中，有自首、立功、重大立功等，一般也是要考慮的。但有部分案件，雖然自首、坦白，如果情節(jié)惡劣，也可殺。自首不一定從輕，是“可以從輕”，而不是“應當從輕”。

七、被害人諒解與否

被害人諒解這個層面涉及賠償，比較容易引起社會爭議，如“拿錢買刑”等，法官會選擇性調(diào)解。

在民間勞資糾紛、婚怨等矛盾不是很激烈的案件中，盡量調(diào)解。對于搶劫殺人、無因殺人等案件一般不予調(diào)解，因為即便調(diào)解也不一定成功。

八、刑事政策

在涉外案件中，法官會考慮到兩國法律、兩國關系等因素。

而在國內(nèi)案件中，則看地區(qū)治安。比如毒品犯罪中，各地差異較大，因為需要考慮地區(qū)一般標準、數(shù)量等因素。

九、證據(jù)是否有瑕疵

之所以把證據(jù)放在最后，是因為在證據(jù)的采納過程中，證據(jù)的排除（非法證據(jù)排除），仍然是以公安為主導，而不在審判庭。

法官能做的是什么？在殺與不殺的判斷中，如果證據(jù)有瑕疵，堅決不殺，避免冤假錯案。