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公益律師呂孝權(quán):嫖宿幼女罪起點刑高是偽命題

5年之后,呂孝權(quán)終于迎來了這一具有“歷史性”的時刻——2015年8月29日下午,全國人大常委會將1997年確立的嫖宿幼女罪正式廢除。
“在7月公布的二審稿里,廢除這一罪名仍未被采納。8月24日的三審稿才(擬)取消這一罪名,我當(dāng)時還有點不相信?!北本┍姖蓩D女法律咨詢中心的公益律師呂孝權(quán)接受澎湃新聞(www.nxos.com.cn)采訪時難掩興奮。
2010年,呂孝權(quán)與他所在機構(gòu)的同仁與全國人大代表、中華女子學(xué)院的孫曉梅合作,并協(xié)助孫曉梅提交了全國“兩會”第一份關(guān)于廢除嫖宿幼女罪的建議書。
2013年和2014年,他繼續(xù)與孫曉梅合作,兩度補充建議書。他補充認(rèn)為,“嫖宿幼女罪客觀上淡化了這類行為中誘騙、脅迫和暴力的因素”;“剛滿14周歲,或不滿18周歲的未成年女生涉事后無法成為刑事案件的受害人,喪失了主張權(quán)利的機會”;“之前談存廢該罪沒有參考民意基礎(chǔ)?!?/p>
但是,之后兩次的相關(guān)建議并未通過,這一度令他和同伴感到沮喪。
2015年7月13日,時值刑法修正案(九)二審稿征求意見期,他所在的眾澤婦女法律中心在微博置頂發(fā)布消息,號召網(wǎng)民到人大官網(wǎng)提交“支持取消嫖宿幼女罪,凡是奸淫不滿14周歲幼女的,一律以強奸罪論處,加強對兒童權(quán)益的保護(hù)力度!”的意見。
讓他欣慰的是,月內(nèi)微博的閱讀量達(dá)到了將近460萬次,轉(zhuǎn)發(fā)16238多次,評論和點贊均超過1000多條。全國婦聯(lián)主席沈躍躍、內(nèi)司委的主任委員馬馼等人也積極參與推動此事。
心塞的案件
2011年9月,遼寧省營口市。
“求求你,放了我吧?!毙∨⒐蛄讼聛怼?/p>
“求我也沒有用,跟我沒關(guān)系,我已經(jīng)花錢了?!蹦暧?0的男人把14歲的小雪(化名)拽到床上……
號稱“有錢、有權(quán)、有勢”的四名男子逼迫8名少女“就范”,這8人均未滿18周歲,其中3人未滿14周歲。經(jīng)查,四名男子中包括兩位企業(yè)主、一位村支書以及一位物價局的退休干部。
到了檢察院審查取證階段,呂孝權(quán)作為被害人刑事附帶民事訴訟的代理人之一參與此案。
他第一次看到另一位受害人小敏(化名)時就呆住了:沒有窗簾遮掩,烈日穿過格窗將熱氣漫開,13歲的小敏把自己幾近一米七的個頭和稚嫩的臉,用棉被緊緊裹住,淹沒在家中水泥砌的床上。
但最終,這些受害少女的家庭逐一同意接受賠償,相當(dāng)于間接放棄了刑事指控,律師們也慢慢撤出了。
參與全程法律援助的呂孝權(quán)至今對此案的定性和量刑耿耿于懷。他質(zhì)疑道,如果按照定性嫖宿幼女罪的條件,已滿14周歲的小雪可能就與有相同遭遇的小敏處境完全不同,甚至可能因為自己被迫賣淫被拘留、勞教。
“這些年齡相當(dāng)?shù)呐o法成為刑事案件的被害人,相應(yīng)的她們在法律上就喪失了主張權(quán)利的機會?!眳涡?quán)告訴澎湃新聞。
與保留派激辯
2013年5月23日,全國人大法律委回復(fù)孫曉梅的建議時表示:“簡單取消嫖宿幼女罪,恢復(fù)到1991年關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定規(guī)定的,按照強奸罪處理的做法,可能并不利于問題的解決?!?/p>
人大法委當(dāng)時提出了比較突出的兩個問題:其一,大量案件未能進(jìn)入司法程序,需要深入研究,提出有效的司法對策和社會對策;其二,司法實踐中,出現(xiàn)了一些明顯屬于強奸性質(zhì)的案件被作為嫖宿幼女罪處理,卻有“降格”之嫌,對此需要進(jìn)一步明確法律適用的界限,并加強法律監(jiān)督,保證嚴(yán)格執(zhí)法。
當(dāng)年7月,最高人民法院的答復(fù)中,明確表示完全贊成廢除“嫖宿幼女罪”。據(jù)呂孝權(quán)了解,法院在現(xiàn)實判例中也已很少啟動該罪名。
過去,存廢之間的普遍爭議在于,“主廢派”著眼于最高刑,“保留派”聚焦于起刑點,問題被推給了立法機關(guān)和司法機關(guān)。
嫖宿幼女罪的量刑在5~15年,而強奸罪的量刑一般在3~10年,情節(jié)嚴(yán)重可判10年以上,甚至無期、死刑。
“在實踐中,大多數(shù)一般奸淫幼女案件并沒有加重情節(jié),很多都只判3到5年。嫖宿幼女罪起刑點至少5年,多一種重罰的選擇,對于主張重懲的人而言,有什么好反對的呢?”多年充當(dāng)“保留派”的中國政法大學(xué)教授、刑法學(xué)者阮齊林曾在接受媒體采訪時表示。
然而,在呂孝權(quán)看來,所謂嫖宿幼女罪的量刑重于強奸罪中的奸淫幼女罪,其實是一個偽命題。
“一般強奸罪的量刑起點確實是3年,但刑法分則第236條第二款明文規(guī)定,奸淫不滿14周歲幼女的以強奸論從重處罰,它里面體現(xiàn)了一個從重處罰的情節(jié)。判三年、四年還是從重嗎?”他向澎湃新聞這樣解釋,量刑的問題不在立法,而在司法解釋上。
值得注意的是,2013年12月23號,最高法修訂了關(guān)于強奸犯罪量刑的指導(dǎo)意見,規(guī)定了奸淫幼女一人的可以在4到7年有期徒刑范圍內(nèi)確定量刑區(qū)間。呂孝權(quán)向澎湃新聞稱,修訂是一大好消息,但對“從重處罰”的理解仍顯保守。
此外,“保留派”認(rèn)為嫖宿幼女罪并無“污名化”幼女,僅僅是用來懲治所謂嫖客。
而呂孝權(quán)則認(rèn)為,嫖宿意味著雙向交易,雙方嚴(yán)格意義上都違法犯罪;而強奸則是單向的,這才以被害人和加害人區(qū)分。
致力于廢除嫖宿幼女罪的五年來,令他印象深刻的一次成功是參加電視臺的一檔正反方辯論節(jié)目:內(nèi)容是存廢嫖宿幼女罪之爭。在節(jié)目結(jié)束前,支持保留派的觀眾悉數(shù)倒戈,站到了他的身后。





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