廣東省法制辦日前表示，將依法啟動程序?qū)Α渡钲谑腥嗣裾P(guān)于實行小汽車增量調(diào)控管理的通告》（以下簡稱《通告》）進(jìn)行處理。

        1月6日，東南大學(xué)交通法學(xué)院副教授顧大松致信廣東省法制辦，建議依法審查深圳“限購令”文件的合法性。

        22日，顧大松在其個人微信公號“交通法”中貼出了其收到的廣東法制辦復(fù)函。

        該復(fù)函寫道，“關(guān)于依法審查《通告》的建議書已收到。經(jīng)研究，我辦已根據(jù)《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》依法啟動程序?qū)ο嚓P(guān)文件進(jìn)行處理?！笔鹈麨椤埃◤V東）省法制辦”。

        1月23日，澎湃新聞?chuàng)芡藦V東省法制辦官網(wǎng)上所留的規(guī)范性文件審查處座機(jī)，工作人員確認(rèn)了這份復(fù)函的真實性。

        同時，工作人員也表示，目前要聽取發(fā)布這份規(guī)范性文件的機(jī)關(guān)，也就是深圳市人民政府的意見，再決定下一步怎么處理。

        深圳汽車“限購令”發(fā)布于2014年12月29日。

        當(dāng)日，深圳市第五屆人大常委會第三十五次會議審議并通過了《深圳市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于市政府治理交通擁堵和交通污染情況專項工作報告的決議》。

        同日17時40分，深圳市政府突然舉行新聞發(fā)布會，發(fā)布《通告》，拋出“限購令”，同時公布“限外”方案。

        發(fā)布會上，深圳市交通運(yùn)輸委員會副主任陳惠港宣布，當(dāng)天18時起，在深圳全市行政區(qū)域內(nèi)實行小汽車增量調(diào)控和指標(biāo)管理。

        根據(jù)《通告》，全市小汽車增量指標(biāo)暫定每年10萬個，視道路承載能力、大氣環(huán)境保護(hù)需要等適時調(diào)整，小汽車增量指標(biāo)通過搖號或競價方式取得。

        1月23日，顧大松在接受澎湃新聞采訪時表示，限牌措施既“反市場”，也“反區(qū)域一體化的大趨勢”，在其他合理調(diào)控機(jī)動車規(guī)模的經(jīng)濟(jì)、環(huán)保、法治方式尚未發(fā)揮效應(yīng)的時候，深圳市政府不應(yīng)直接采取限牌的行政手段。

        在建議書中，顧大松對深圳市政府《通告》提出三點質(zhì)疑。

        顧大松在建議書中寫道，深圳市政府《通告》未能履行聽取公眾意見的法定程序，屬于違反法定程序的行政行為。同時，《通告》未能履行中央政府與廣東省政府的重大行政決策聽取意見程序要求。

        其次，顧大松在建議書中指出，深圳市政府《通告》不具備法律、行政法規(guī)依據(jù)，系違法增設(shè)行政許可條件的行為。

        此外，顧大松認(rèn)為深圳市政府《通告》未能綜合權(quán)衡其他合理調(diào)控城市機(jī)動車規(guī)模方式進(jìn)行決策，違反行政法上必要性原則的行為。

        根據(jù)《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》第21條規(guī)定公民、法人或者其他組織認(rèn)為規(guī)范性文件不符合有關(guān)規(guī)定可以向政府法制機(jī)構(gòu)提出審查建議。政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在15個工作日內(nèi)作出處理，并將處理結(jié)果答復(fù)提出審查建議的公民、法人和其他組織。

        依照此規(guī)定，顧大松向廣東省法制辦提出了《關(guān)于依法審查 <深圳市人民政府關(guān)于實行小汽車增量調(diào)控管理的通告>的建議書》，并在法定時間內(nèi)收到了回復(fù)。

        “這遵循了廣東省制定的這個規(guī)章的要求，應(yīng)當(dāng)說是依法行政的一個表現(xiàn)?！鳖櫞笏煽隙ǖ卦u價道。

        顧大松向澎湃新聞表示，深圳作為改革開放的橋頭堡，此番推出“限購令”是“難以忍受的”。盡管擁堵是全國不少城市正在面臨的狀況，但“應(yīng)該守住法治和市場精神的底線”。

        此前澎湃新聞曾報道，深圳大學(xué)法學(xué)院講師尤樂質(zhì)疑深圳“限購令”的合法性，并在約10天前致信深圳市人大常委會主任和副主任，建議深圳市人大依法對進(jìn)行質(zhì)詢并撤銷。

        尤樂向澎湃新聞反饋稱，到目前為止，還未收到來自深圳市人大常委領(lǐng)導(dǎo)的回復(fù)。

附：關(guān)于依法審查 《深圳市人民政府關(guān)于實行小汽車增量調(diào)控管理的通告》的建議書

        2014年12月29日，深圳市政府發(fā)布了《深圳市人民政府關(guān)于實行小汽車增量調(diào)控管理的通告》（以下稱“《通告》”），決定自“2014年12月29日18時起，在全市實行小汽車增量調(diào)控管理。”明確“全市小汽車增量指標(biāo)額度每年暫定為10萬個”、“小汽車增量指標(biāo)通過搖號或競價方式取得”等具體要求。作為一名關(guān)心并致力于交通法治與發(fā)展研究的高校教師，申請人認(rèn)為深圳政府上述《通告》違法，特依據(jù)《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》（廣東省人民政府令第93號）第二十一條規(guī)定，建議貴辦依法撤銷深圳市政府上述《通告》。

        具體理由如下：

        一、深圳市政府《通告》屬于《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》中的規(guī)范性文件，應(yīng)屬廣東省政府法制辦公室備案審查范圍。

        《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱規(guī)范性文件，是指除政府規(guī)章外，各級行政機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)制定發(fā)布的，對公民、法人或者其他組織具有普遍約束力的，可以反復(fù)適用的文件?！鄙钲谑姓锻ǜ妗分苯酉薅ㄊ忻裥∑囐徺I指標(biāo)、競價購買小汽車指標(biāo)與二手車交易等行為，屬于具有普遍約束力，可以反復(fù)適用的規(guī)范性件文件，屬于《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》適用范圍。

        《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》第十九條規(guī)定：“政府規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日內(nèi)由制定機(jī)關(guān)報上一級人民政府備案，同時提交備案報告、規(guī)范性文件的正式文本及說明等?！币虼耍钲谑姓锻ǜ妗窇?yīng)當(dāng)依法上報廣東省政府備案，接受上級人民政府的依法審查。而《廣東省人民政府關(guān)于加快推進(jìn)市縣（區(qū)）政府依法行政的意見》中也對完善規(guī)范性文件備案審查制度有明確要求，即“市縣（區(qū)）政府及其部門要認(rèn)真執(zhí)行規(guī)范性文件備案制度?？h級以上各級政府法制機(jī)構(gòu)必須認(rèn)真履行對下一級政府規(guī)范性文件的備案審查職責(zé)，發(fā)現(xiàn)下級政府規(guī)范性文件與法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸，或者超越法定權(quán)限、違反法定程序制發(fā)的，要堅決予以糾正，切實維護(hù)法制統(tǒng)一。”

        二、深圳市政府《通告》未能履行聽取公眾意見的法定程序，屬于違反法定程序的行政行為。

        深圳市政府《通告》中，明確其法律依據(jù)為“國務(wù)院《大氣污染防治行動計劃》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)道路交通安全管理條例》第七十六條規(guī)定和《深圳市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于市政府治理交通擁堵和交通污染情況專項工作報告的決議》”，與其同時，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)道路交通安全管理條例》第八十六條規(guī)定：“市政府及有關(guān)部門采取本條例第十八條、第三十六條、第七十六條規(guī)定的措施前，應(yīng)當(dāng)公告相關(guān)預(yù)案，聽取公眾意見。公告征求意見的時間不得少于三十日。涉及收費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)公開聽證。”

        深圳市政府《通告》明確規(guī)定了通過“競價方式”取得小汽車增量指標(biāo)的收費(fèi)事宜，依據(jù)上述《深圳特區(qū)道路交通安全管理條例》經(jīng)八十六條規(guī)定，應(yīng)經(jīng)公開聽證方式聽取公眾意見，方能出臺。深圳市政府《通告》未能履行公開聽證等聽取公眾意見法定程序，應(yīng)屬違法行為。

        與此同時，深圳市政府《通告》也未能履行中央政府與廣東省政府的重大行政決策聽取意見程序要求。國務(wù)院《關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定》（國發(fā)〔2008〕17號）第三條規(guī)定：“要完善市縣政府行政決策機(jī)制，制定與群眾切身利益密切相關(guān)的公共政策，要向社會公開征求意見。”“要擴(kuò)大聽證范圍，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)聽證以及涉及重大公共利益和群眾切身利益的決策事項，都要進(jìn)行聽證”?！稄V東省人民政府關(guān)于加快推進(jìn)市縣（區(qū)）政府依法行政的意見》第三部分“完善行政決策機(jī)制，增強(qiáng)決策的科學(xué)性、民主性、合法性”中規(guī)定：“規(guī)范行政決策機(jī)制。市縣（區(qū)）政府要不斷完善公眾參與、專家咨詢和政府決定相結(jié)合的行政決策機(jī)制，通過制定政府規(guī)章或規(guī)范性文件，建立健全重大決策規(guī)則和程序，堅決制止和糾正超越法定權(quán)限、違反法定程序的決策行為。凡重大決策必須經(jīng)過調(diào)查研究、聽取民意、專家咨詢、合法性論證和領(lǐng)導(dǎo)集體民主討論等環(huán)節(jié)，堅持"四不決策"原則，即不經(jīng)過認(rèn)真調(diào)查研究的不決策、不經(jīng)過科學(xué)論證的不決策、不符合決策程序的不決策、不符合法律法規(guī)的不決策?！?/p>

        三、深圳市政府《通告》不具備法律、行政法規(guī)依據(jù)，系違法增設(shè)行政許可條件的行為。

        深圳市政府《通告》第六部分規(guī)定：“自2014年12月29日18時起，單位和個人購置小汽車、小汽車過戶、非本市小汽車轉(zhuǎn)入本市的，在申請辦理小汽車注冊、轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)入本市的變更登記前，應(yīng)按規(guī)定申請取得本市小汽車指標(biāo)證明文件。”機(jī)動車注冊行為在法律上屬于行政許可性質(zhì)，深圳市政府《通告》上述要求系在法律、行政法規(guī)之外增設(shè)行政許可條件，違反《中華人民共和國行政許可法》第十六條、《中華人民共和國道路交通安全法》第九條與《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》第五條規(guī)定。

        《中華人民共和國行政許可法》第十六條規(guī)定：“法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件?！?/p>

        《中華人民共和國道路交通安全法》第九條規(guī)定：“申請機(jī)動車登記，應(yīng)當(dāng)提交以下證明、憑證：（一）機(jī)動車所有人的身份證明；（二）機(jī)動車來歷證明；（三）機(jī)動車整車出廠合格證明或者進(jìn)口機(jī)動車進(jìn)口憑證；（四）車輛購置稅的完稅證明或者免稅憑證；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在機(jī)動車登記時提交的其他證明、憑證。公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起五個工作日內(nèi)完成機(jī)動車登記審查工作，對符合前款規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)發(fā)放機(jī)動車登記證書、號牌和行駛證?！薄吨腥A人民共和國道路交通安全法實施條例》第五條規(guī)定：“初次申領(lǐng)機(jī)動車號牌、行駛證的，應(yīng)當(dāng)向機(jī)動車所有人住所地的公安機(jī)關(guān)交通管理部門申請注冊登記。申請機(jī)動車注冊登記，應(yīng)當(dāng)交驗機(jī)動車，并提交以下證明、憑證：(一)機(jī)動車所有人的身份證明；(二)購車發(fā)票等機(jī)動車來歷證明；(三)機(jī)動車整車出廠合格證明或者進(jìn)口機(jī)動車進(jìn)口憑證；(四)車輛購置稅完稅證明或者免稅憑證；(五)機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險憑證；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在機(jī)動車注冊登記時提交的其他證明、憑證?！?/p>

        深圳市政府《通告》依據(jù)的國務(wù)院《大氣污染防治行動計劃》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)道路交通安全管理條例》和《深圳市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于市政府治理交通擁堵和交通污染情況專項工作報告的決議》并不具有法律、行政法規(guī)地位，并不能成為其增設(shè)法定行政許可條件的依據(jù)。

        四、深圳市政府《通告》未能綜合權(quán)衡其他合理調(diào)控城市機(jī)動車規(guī)模方式進(jìn)行決策，系違反行政法上必要性原則的行為。

        深圳市政府《通告》依據(jù)的國務(wù)院《大氣污染防治行動計劃》第（三）部分“強(qiáng)化移動源污染防治”中規(guī)定：“加強(qiáng)城市交通管理。優(yōu)化城市功能和布局規(guī)劃，推廣智能交通管理，緩解城市交通擁堵。實施公交優(yōu)先戰(zhàn)略，提高公共交通出行比例，加強(qiáng)步行、自行車交通系統(tǒng)建設(shè)。根據(jù)城市發(fā)展規(guī)劃，合理控制機(jī)動車保有量?！边@一國務(wù)院文件以“合理控制機(jī)動車保有量”為重心，實則是以行政法上的必要性原則要求行政機(jī)關(guān)選擇調(diào)控機(jī)動車保有量的多種方式。也就是說，當(dāng)通過其他方式能達(dá)到目的時，行政機(jī)關(guān)不應(yīng)采用對相對人影響更重的方式，這就是行政法上必要性原則的要求。

        近年來，深圳市相關(guān)部門著力于公交都市創(chuàng)建工作，大力提升公共交通的吸引力，創(chuàng)新交通執(zhí)法方式，嚴(yán)格違停執(zhí)法與道路停車收費(fèi)，鼓勵多人合乘等汽車共享方式，也在積極探索移動互聯(lián)網(wǎng)時代城市交通出行方式的創(chuàng)新，這些措施均系合理調(diào)控機(jī)動車規(guī)模，提升城市居民出行質(zhì)量的有效措施。如2014年12月29日深圳市第五屆人民代表大會常務(wù)委員會第三十五次會議通過的《關(guān)于市政府治理交通擁堵和交通污染情況專項工作報告的決議》就指出：“會議要求，市政府應(yīng)當(dāng)綜合運(yùn)用經(jīng)濟(jì)、環(huán)保、法治等各種手段治理交通擁堵和交通污染。要繼續(xù)加大執(zhí)法力度，提高交通高峰時段路面見警率和管事率，維護(hù)交通秩序，提升交通事故處理效率，確保治理措施落實到位；要進(jìn)一步完善公共交通資源配置，增加對公交資源的投入，方便市民出行；要合理規(guī)劃干線道路和軌道交通建設(shè)工程，減少路面施工對通行效率的影響。同時，市政府應(yīng)當(dāng)盡快研究出臺提高用車成本、引導(dǎo)和鼓勵綠色出行的其他有效措施，打造低碳綠色交通，確保城市道路交通順暢，空氣環(huán)境質(zhì)量提升，進(jìn)一步推進(jìn)我市現(xiàn)代化國際化先進(jìn)城市建設(shè)?！币虼?，在其他合理調(diào)控機(jī)動車規(guī)模的經(jīng)濟(jì)、環(huán)保、法治方式尚未發(fā)揮效應(yīng)的時候，深圳市政府不應(yīng)直接采取限牌的行政手段。

        建議人認(rèn)為，深圳市作為改革開放的橋頭堡，特別是在黨的十八屆四中全會《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》出臺后，應(yīng)當(dāng)遵循法治思維與法治方式，繼續(xù)著力于其他合理調(diào)控城市機(jī)動車規(guī)模合理方式探索，為內(nèi)地城市垂范，而非采用現(xiàn)行的《通告》方式。因此，特發(fā)此建議，懇請貴辦依法予以審查。